Энциклопедия решений. Порядок применения УСН при реорганизации (ноябрь 2024)

Порядок применения УСН при реорганизации

Законодательство выделяет пять форм реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование (ст. 57 ГК РФ, статьи 15-20 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", статьи 52-56 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Порядок и условия начала и прекращения применения УСН определены в ст. 346.13 НК РФ. Порядок перехода на УСН организации в случае ее создания в результате реорганизации не регламентирован. Следовательно, действуют общие правила.

Внимание

Если реорганизация организации, которая находилась на УСН, не привела к прекращению существования юридического лица, то она продолжает применять УСН. Если же в результате реорганизации возникло новое юридическое лицо, то оно может применять общий режим налогообложения или перейти на применение УСН в порядке и при соблюдении ограничений, предусмотренных главой 26.2 НК РФ.

Форма реорганизации	Результат реорганизации	Правила применения УСН после реорганизации	Письма Минфина России и налоговых органов
Слияние	Из двух или более организаций, которые прекращают свое существование, формируется новая организация	Вновь возникшая организация переходит на УСН в порядке, предусмотренном для вновь созданных организаций.	Письмо Минфина России от 22.11.2010 N 03-11-06/2/178
Присоединение	Одно или несколько юридических лиц присоединяются к другому юридическому лицу, которое сохраняется и не прекращает своего существования. Присоединяемые общества прекращают свое существование.	Реорганизованная организация продолжает применять УСН, если применяла этот режим до реорганизации.	Письмо Минфина России от 16.06.2009 N 03-11-06/2/104
Разделение	Реорганизуемая организация прекращает свое существование, вместо нее образуются две или более самостоятельные организации.	Вновь возникшие организации переходят на УСН в порядке, предусмотренном для вновь созданных организаций.	Письмо Минфина России от 22.11.2010 N 03-11-06/2/178
Выделение	Реорганизуемая организация сохраняется, из нее выделяются одно или несколько новых юридических лиц.	Реорганизованная первоначальная организация продолжает применять УСН, если применяла этот режим до реорганизации. Вновь возникшие организации переходят на УСН в порядке, предусмотренном для вновь созданных организаций.	Письмо Минфина России от 22.11.2010 N 03-11-06/2/178 Письмо Минфина России от 19.05.2009 N 03-11-06/2/92 Письмо Минфина России от 05.12.2008 N 03-11-04/2/192
Преобразование	Организация одной организационно-правовой формы прекращает свою деятельность, возникает организация другой организационно-правовой формы	Вновь возникшая организация переходит на УСН в порядке, предусмотренном для вновь созданных организаций.	Письмо Минфина России от 24.02.2014 N 03-11-06/2/7608 Письмо Минфина России от 07.02.2012 N 03-11-06/2/22 Письмо Минфина России от 22.11.2010 N 03-11-06/2/178 Письмо Минфина России от 09.11.2006 N 03-11-04/2/233 Письмо Минфина России от 02.10.2006 N 03-11-04/2/194 Письмо Минфина России от 04.09.2006 N 03-11-04/2/183 Письмо Минфина России от 17.08.2006 N 03-11-02/180 Письмо Минфина России от 23.05.2006 N 03-11-04/2/116 Письмо УФНС России по г. Москве от 23.11.2011 N 16-15/112995@ Письмо УФНС России по г. Москве от 08.10.2010 N 16-15/105637, Письмо УФНС России по г. Москве от 06.07.2005 N 18-11/3/49091

Смена наименования не является реорганизацией юридического лица, соответственно, новое юридическое лицо при смене наименования не возникает.

Итак, при слиянии, разделении, выделении, преобразовании возникают новые юридические лица, поэтому на них распространяется порядок перехода на УСН, предусмотренный п. 2 ст. 346.13 НК РФ, то есть тот же порядок, что и на вновь созданные организации.

При реорганизации в форме преобразования в ряде случаев суды поддерживают позицию Минфина России, указывая на то, что право на применение УСН автоматически не переходит к вновь созданной организации в порядке универсального правопреемства (см. определение ВАС РФ от 15.12.2008 N 16243/08, постановления АС Западно-Сибирского округа от 01.03.2016 N Ф04-273/16 по делу N А75-8406/2015, ФАС Северо-Кавказского округа от 15.09.2008 N Ф08-5418/2008, ФАС Дальневосточного округа от 26.09.2008 N Ф03-А37/08-2/3162, ФАС Северо-Западного округа от 10.09.2008 N А42-1540/2008, Второго ААС от 16.09.2008 N 02АП-3502/2008, Шестого ААС от 05.05.2008 N 06АП-1061/2008-А37 и др.). Однако в судебной практике существует и иной подход, согласно которому к вновь возникшему в результате реорганизации юридическому лицу наряду с другими правами переходит и право реорганизованного юридического лица на применение УСН (см. постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.07.2008 N А33-1638/2008-Ф02-2803/2008, от 13.01.2005 N А19-7697/04-45-Ф02-5642/04-С1, ФАС Уральского округа от 11.07.2011 N Ф09-4136/11-С3, от 05.06.2008 N Ф09-4028/08-С3, от 26.04.2007 N Ф09-2905/07-С3, от 01.03.2007 N Ф09-1144/07-С3, от 25.04.2006 N Ф09-2328/06-С2, ФАС Центрального округа от 27.12.2006 N А09-3921/06-20).

Определенная ясность в этот вопрос была внесена постановлением Президиума ВАС РФ от 15.06.2010 N 563/10, в котором была рассмотрена ситуация с применением ЕСХН, но такая же логика может быть использована и в отношении УСН. По мнению ИФНС, НК РФ не устанавливает возможности перехода в порядке правопреемства к вновь возникшей организации выбранного ранее существовавшим юридическим лицом режима налогообложения. Поэтому если в результате приватизации государственного сельскохозяйственного предприятия, применявшего ЕСХН, была создана новая организация, то эта организация вправе применять режим ЕСХН только при условии представления заявления в установленном порядке. ВАС РФ признал позицию ИФНС необоснованной, указав, что налогоплательщик сохранил профиль деятельности, осуществлявшийся предприятием. Следовательно, налогоплательщик имел право использовать специальный режим, заявив о своем намерении. Таким образом, неподача налогоплательщиком после его регистрации заявления о переходе на спецрежим в данном случае не могла служить основанием для привлечения к налоговой ответственности и перерасчета налоговых обязательств по общей системе налогообложения.

Учитывая спорность ситуации, полагаем, что налогоплательщикам, желающим применять УСН после реорганизации в форме преобразования, целесообразно подавать уведомление в срок, установленный ст. 346.13 НК РФ.

Тема

Переход на УСН. Уведомление о переходе на УСН

См. также

Условия применения УСН. Ограничения при УСН

Переход на УСН вновь созданных организаций (вновь зарегистрированных ИП)