Предписание УК МКД об устранении нарушений лицензионных требований
Смотрите в этом материале:
- срок исполнения предписания;
Предписание - это властное распоряжение, которое нужно либо исполнить, либо оспорить и отменить. Оно выдается тогда, тогда орган ГЖН абсолютно уверен в нарушении лицензионных требований в сфере управления МКД.
До конца 2022 года органы ГЖН вправе выдать предписание исключительно по фактам нарушений, влекущих непосредственную угрозу причинения вреда жизни и тяжкого вреда здоровью, возникновения ЧС природного и техногенного характера, ущерба обороне страны и безопасности государства (абз. 2 п. 7 постановления Правительства РФ от 10.03.2022 N 336, см. также письмо Минэкономразвития России от 22.03.2022 N ОГ-Д24-1889).
Когда выдают предписание?
Согласно п. 1 ч. 2 ст. 90 Федерального закона от 31.07.2020 N 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в РФ" (далее - Закон о госконтроле), предписание об устранении выявленных нарушений с указанием разумных сроков их устранения и (или) о проведении мероприятий по предотвращению причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям выдается:
- если при проведении КНМ надзорный орган выявил нарушения обязательных требований контролируемым лицом,
- по результатам этого КНМ уже оформлен Акт, в котором данные нарушения зафиксированы в соответствии с ч. 2 ст. 87 Закона о госконтроле (предписание выдается после).
Отметим, что предписание можно выдать после любого контрольного (надзорного) мероприятия (далее также - КНМ), которое проводит ОГЖН, кроме выездного обследования (ч. 5 ст. 75 Закона о госконтроле) и мониторинга безопасности, оно же - наблюдение за соблюдением обязательных требований (поскольку ЖК РФ не предусматривает такой возможности, см. также письмо Минэкономразвития России от 15.11.2021 N ОГ-Д24-8265). Предписание не выдается после профилактического визита - поскольку такой визит вовсе не является КНМ (ч. 8 ст. 52 Закона о госконтроле).
Информация о выдаче и исполнении предписаний вносится в ЕРКНМ (п. 2 ч. 1 ст. 19 Закона о госконтроле, пп. "б" п. 5 ПП 604, раздел IV Приложения к ПП 604). Однако и сама эта информация (что выдали предписание) не является открытой, и текст предписания - тоже: согласно ч. 5 ст. 12 Закона о госконтроле, орган ГЖН даже по запросу не разглашает выданные предписания, если оно не затрагивает права обратившегося с запросом лица.
Закон о госконтроле не предъявляет каких-то специальных требований к содержанию предписания.
Как его вручают?
Закон о госконтроле не устанавливает отдельно, каким образом Предписание выдается / направляется лицензиату. Очевидно, в данном случае должен применяться общий порядок уведомления контролируемых лиц (ч. 4 ст. 21 Закона о госконтроле), следовательно, предписание ГПН может быть направлено следующими способами:
- путем заполнения ЕРКНМ и с использованием той цифровой инфраструктуры, которая обслуживает систему электронных госуслуг (ч. 4 ст. 21 Закона о госконтроле, см также пп. "б" п. 5 ПП 604, раздел IV Приложения к ПП 604),
- бумажным письмом - только до 2024 года (ч. 9, ч. 9.1, ч. 14 ст. 98 Закона о госконтроле),
- электронным письмом - на тот E-mail, который был предоставлен в ГПН этим контролируемым лицом и внесен в информсистемы, использующиеся при осуществлении надзора или оказания госуслуг, в том числе тот E-mail, который представлялся при госрегистрации организации или ИП (п. 1 ч. 5 ст. 21 Закона о госконтроле);
- через ЛК на Госуслугах - если адресат предписания имеет полностью заполненный профиль в ЕСИА (п. 2 ч. 5 ст. 21 Закона о госконтроле).
Обязательно ли его исполнять?
Предписание обязательно к исполнению:
- за неисполнение предписания ОГЖН установлена административная ответственность, см. части 24 и 24.1 ст. 19.5 КоАП РФ;
- орган ГЖН вправе добиваться принудительного исполнения предписания (п. 4 ч. 2 ст. 90, ч. 2 ст. 95 Закона о госконтроле);
- если в установленный предписанием срок оно не будет выполнено (вообще или надлежащим образом), ОГЖН вновь выдаст "старое" предписание с новыми сроками исполнения (ч. 2 ст. 95 Закона о госконтроле);
- неисполнение "лицензионного" предписания ОГЖН несет риск исключения управляемых МКД из реестра лицензий (см. части 5-5.3 ст. 198 ЖК РФ), а это - риск аннулирования лицензии на управление МКД (ст. 199 ЖК РФ).
Срок исполнения предписания
При определении срока исполнения предписания должны учитываться такие обстоятельства, как характер нарушений обязательных требований, степень и размер вреда (ущерба), который причинен или может быть причинен (ч. 4 ст. 14 Закона о госконтроле). А если такое исполнение связано с расходованием денежных средств, - орган ГЖН дополнительно рассматривает вопрос об учете имущественного и финансового положения контролируемого лица (ч. 5 ст. 14 Закона о госконтроле).
Если исполнить предписание в установленный в нём срок невозможно, то ОГЖН может отсрочить это исполнение на срок до одного года (об этом принимается отдельное решение по процедуре, аналогичной рассмотрению возражений на Акт КНМ, см. ст. 93 Закона о госконтроле). Для этого УК нужно через ЕПГУ подать ходатайство об отсрочке (ч. 2, п. 2 ч. 1 ст. 94 Закона о госконтроле), которое, - с учетом требований ч. 2 ст. 93 и ст. 89 Закона о госконтроле, - должно содержать все реквизиты, перечисленные в ст. 41 Закона о госконтроле. Оно рассматривается в течение в течение 10 дней со дня поступления в орган ГЖН (ч. 2 ст. 94 Закона о госконтроле), лицензиат должен быть извещен о месте и времени рассмотрения и может явиться для рассмотрения лично (ч. 3 ст. 94 Закона о госконтроле).
Нужно ли отчитываться об исполнении предписания?
Ни Закон о госконтроле, ни ЖК РФ, ни Положение N 1110 не требуют от УК уведомлять орган ГЖН о том, что предписание исполнено.
Однако отчет об исполнении может быть выгоден самому лицензиату, который добросовестно исполнил предписание: в соответствии с ч. 1 ст. 95, п. 5 ч. 1 ст. 57, ч. 1 ст. 66 Закона о госконтроле ОГЖН может инициировать внеплановую проверку или иное КНМ, чтобы проверить, выполнено ли предписание в срок и насколько полно.
В какой форме будет проведено это КНМ - зависит от того, по итогам какого именно КНМ было выдано предписание (ч. 1 ст. 95 Закона о госконтроле):
- если проверяется исполнение, выданное после выездной проверки, - ОГЖН вправе организовать новую выездную, или ограничиться документарной, провести инспекционный визит или выездное обследование;
- если предписание было выдано по итогам любого другого КНМ (не выездной проверки), то проводить выездную проверку для контроля предписания запрещено.
Такая новая проверка проводится только в том случае, если проверяемое лицо не представило никаких сведений об исполнении предписания (кстати, предписание этого может изначально не требовать), либо из этих документов / сведений неясно - исполнено предписание или всё же нет (ч. 1 ст. 95 Закона о госконтроле).
Таким образом, можно предположить, что перед назначением полноценного КНМ с взаимодействием (для контроля предписания) орган ГЖН для начала проведет мониторинг безопасности, то есть изучит досье на адресата. И если в этом досье будут сведения, которые однозначно указывают на своевременное и полное устранение нарушений, - вероятность новой внеплановой проверки понизится.
А дополнительно - данные об исполнении предписания положительно скажутся на категории риска, которая ежегодно перерассчитывается (см. ч. 5 ст. 24 Закона о госконтроле), и учитывает такой фактор, как "выявленные нарушения лицензионных требований устранены" (абз. 6 Критериев отнесения объектов лицензионного контроля к категориям риска причинения вреда (ущерба) охраняемым законом ценностям, - приложение к Положению N 1110).
Оспаривание предписания
Адресат предписания, согласно ч. 1 ст. 39, п. 2 ч. 4 ст. 40 Закона о госконтроле, п. 65 Положения N 1110, имеет право на его досудебное и судебное обжалование. С 2023 года судебное обжалование предписания, минуя предварительную жалобу в ГЖН, будет запрещено (ч. 2 ст. 39, ч. 3 ст. 98 Закона о госконтроле).
Для оспаривания необходимо подготовить и направить жалобу в ГЖН (ст. 89, ч. 1 ст. 39 и п. 2 ч. 4 ст. 40 Закона о госконтроле, п. 66 Положения N 1110).
Такая жалоба, в соответствии с ч. 1 ст. 40 Закона о госконтроле, подается:
- исключительно в электронном виде с использованием ЕПГУ или региональных порталов госуслуг,
- причем подписанная УКЭП (если жалоба подается организацией) или любой электронной подписью (если жалуется гражданин).
Срок подачи жалобы - 10 рабочих дней с момент получения предписания (ч. 6 ст. 40 Закона о госконтроле, п. 68 Положения N 1110), его можно восстановить, если он был пропущен по уважительным причинам (ч. 7 ст. 40 Закона о госконтроле, п. 69 Положения N 1110).
Обязательные реквизиты жалобы установлены ст. 41 Закона о госконтроле, подать жалобу может и представитель лица (ч. 3 ст. 41 Закона о госконтроле), жалобу - до момента принятия итогового решения - можно многократно дополнять новыми материалами (ч. 4.1 ст. 43 Закона о госконтроле), в том числе по просьбе того, кто эту жалобу рассматривает (ч. 3 ст. 43 Закона о госконтроле).
В жалобе можно попросить о приостановлении исполнения предписания, решение в части приостановления принимается в течение двух рабочих дней (ч. 9, 10 ст. 40 Закона о госконтроле).
В рассмотрении жалобы могут и отказать по причинам, перечисленным в ст. 42 Закона о госконтроле.
Рассматривают жалобу долго - почти месяц, 20 рабочих дней со дня регистрации, да еще могут увеличить срок рассмотрения "в исключительных случаях" (ч. 2 ст. 43 Закона о госконтроле).
Жалобу рассматривает руководитель (замруководителя) территориального органа либо лицензирующего органа (п. 66 Положения N 1110), по результатам рассмотренной жалобы выносится мотивированное решение, которое:
- оставляет жалобу без удовлетворения, либо
- отменяет предписание полностью или частично (ч. 6 ст. 43 Закона о госконтроле).
Решение направляется в ЛК контролируемого лица (не представителя!) на портале госуслуг в течение суток после принятия (ч. 7 ст. 43 Закона о госконтроле).
Судебное обжалование
Если результат обжалования не устроил, можно идти в суд (ч. 2 ст. 189 АПК РФ).
Жалоба в суд подается в течение 3 месяцев со дня получения предписания (не результата досудебного обжалования). При пропуске этого срока по уважительным причинам суд может восстановить срок подачи заявления (ч. 4 ст. 198 АПК РФ). Обжалование предписания в административном порядке не является уважительной причиной пропуска срока (постановление Восемнадцатого ААС от 11.12.2012 N 18АП-11671/12), равно как и обжалование постановления об административном наказании, вынесенное по итогам этой же проверки (постановление Семнадцатого ААС от 22.01.2014 N 17АП-15874/13).
При подаче заявления в арбитражный суд об оспаривании предписания органа ГЖН уплачивается государственная пошлина в размере 3 000 рублей - для организаций (п. 3 п. 1 ст. 333.21 НК РФ).
Заявление об оспаривании предписания рассматривается судьей единолично в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления заявления в арбитражный суд, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу (ч. 1 ст. 200 АПК РФ). При этом подача заявления в суд не означает, что выданное предписание не нужно исполнять. Для приостановления действия предписания следует обратиться в суд с соответствующим ходатайством (ч. 3 ст. 199 АПК РФ).
ОГЖН будет доказывать и законность самого предписания, и наличие и состав обстоятельств, послуживших основанием для его принятия (ч. 5 ст. 200 АПК РФ).
В случае признания жалобы обоснованной суд принимает решение о признании предписания недействительным в части либо в целом (ч. 2 ст. 201 АПК РФ).
Тема
Лицензионные проверки и другие КНМ в отношении управляющих компаний МКД
Формы документов
Ходатайство о продлении срока исполнения предписания
Ходатайство о разъяснениии вопроса, связанного с исполнением предписания
Ходатайство о восстановлении пропущенного срока на подачу заявления об оспаривании предписания
Заявление о признании недействительными результатов контрольного (надзорного) мероприятия
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
"Энциклопедия решений. Управляющие компании в многоквартирных домах" - это совокупность уникальных актуализируемых аналитических материалов, ориентированных на бухгалтеров, специалистов финансово-экономических служб, юристов организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность по управлению многоквартирными домами на основании договоров управления многоквартирными домами
Каждый материал подкреплен ссылками на нормативные правовые акты, учитывает сложившуюся судебную практику и актуализируется по мере изменения законодательства
См. информацию об обновлениях Энциклопедии решений
См. содержание Энциклопедии решений. Управляющие компании в многоквартирных домах
При подготовке раздела "Энциклопедия решений. Управление многоквартирными домами" использованы авторские материалы, предоставленные В. Глебовым, Е. Парасоцкой, И. Разумовой
См. информацию об авторах