Вопрос: Вправе ли должностное лицо налогового органа при обнаружении фактов, свидетельствующих о нарушении, предусмотренном ст. 128 НК РФ, составить акт в соответствии с п. 1 ст. 101.4 НК РФ в отношении физического лица, не состоящего в нем на учете и вызванного в качестве свидетеля по делу о налоговом правонарушении, совершенном организацией, которая состоит в этом налоговом органе на учете по месту своего нахождения и не является крупнейшим налогоплательщиком? ("Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 3, март 2012 г.)

Вправе ли должностное лицо налогового органа при обнаружении фактов, свидетельствующих о нарушении, предусмотренном ст. 128 НК РФ, составить акт в соответствии с п. 1 ст. 101.4 НК РФ в отношении физического лица, не состоящего в нем на учете и вызванного в качестве свидетеля по делу о налоговом правонарушении, совершенном организацией, которая состоит в этом налоговом органе на учете по месту своего нахождения и не является крупнейшим налогоплательщиком?

В соответствии со ст. 128 НК РФ неявка либо уклонение от явки без уважительных причин лица, вызываемого по делу о налоговом правонарушении в качестве свидетеля, влечет взыскание штрафа в размере 1000 руб. Неправомерный отказ свидетеля от дачи показаний, а равно дача заведомо ложных показаний влечет взыскание штрафа в размере 3000 руб.

Таким образом, ст. 128 НК РФ установлена ответственность свидетеля за совершенные им налоговые правонарушения.

Вместе с тем, согласно п. 1 ст. 100.1 НК РФ, дела о выявленных в ходе камеральной или выездной налоговой проверки налоговых правонарушениях рассматриваются в порядке, предусмотренном ст. 101 НК РФ. Дела о выявленных в ходе иных мероприятий налогового контроля налоговых правонарушениях (за исключением правонарушений, предусмотренных ст. 120, 122 и 123 НК РФ) рассматриваются в порядке, предусмотренном ст. 101.4 НК РФ (п. 2 ст. 100.1 НК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 101.4 НК РФ при обнаружении фактов, свидетельствующих о нарушениях законодательства о налогах и сборах, ответственность за которые установлена НК РФ (за исключением налоговых правонарушений, дела о выявлении которых рассматриваются в порядке, установленном ст. 101 НК РФ), должностным лицом налогового органа в течение 10 дней со дня выявления указанного нарушения должен быть составлен в установленной форме акт, подписываемый этим должностным лицом и лицом, совершившим такое нарушение.

Таким образом, из п. 1 ст. 101.4 НК РФ следует, что при обнаружении фактов, свидетельствующих о нарушениях законодательства о налогах и сборах, ответственность за которые установлена ст. 128 НК РФ, должностным лицом налогового органа должен быть составлен в установленной форме акт.

Согласно п. 1 ст. 82 НК РФ, налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном НК РФ. В частности, п. 1 ст. 83 НК РФ установлено, что в целях проведения налогового контроля организации и физические лица подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно по месту нахождения организации и месту жительства физического лица. Минфин России вправе определять особенность учета в налоговых органах крупнейших налогоплательщиков. При этом в соответствии с п. 1 Особенностей постановки на учет крупнейших налогоплательщиков, утвержденных приказом Минфина России от 11.07.05 N 85н, постановка на учет крупнейшего налогоплательщика осуществляется в межрегиональной (межрайонной) инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам, к компетенции которой отнесен налоговый контроль за соблюдением данным крупнейшим налогоплательщиком законодательства о налогах и сборах.

В рассматриваемом случае организация не является крупнейшим налогоплательщиком, и поэтому налоговый орган по месту ее нахождения вправе осуществлять в ее отношении налоговый контроль. Однако указанным налоговым органом выявлено предусмотренное ст. 128 НК РФ правонарушение, совершенное лицом, которое не состоит в нем на учете.

Тем не менее ошибочно утверждение, что должностное лицо налогового органа не вправе в соответствии с п. 1 ст. 101.4 НК РФ составить акт в отношении не состоящего в нем на учете физического лица, вызванного в качестве свидетеля по делу о налоговом правонарушении, совершенном организацией, которая состоит в этом налоговом органе на учете по место своего нахождения и не является крупнейшим налогоплательщиком.

В соответствии с п. 2 ст. 100.1 НК РФ дела о выявленных в ходе мероприятий налогового контроля налоговых правонарушениях (за исключением правонарушений, предусмотренных ст. 120, 122 и 123 НК РФ) рассматриваются в порядке, предусмотренном ст. 101.4 НК РФ.

Учитывая изложенное, следует признать, что в рассматриваемом случае дело о совершенном организацией налоговом правонарушении, предусмотренном ст. 128 НК РФ, вправе рассматривать только должностное лицо налогового органа, на учете в котором состоит организация по месту своего нахождения. Иными словами, в рассматриваемом случае только указанный налоговый орган может обнаружить факты, свидетельствующие о нарушении, совершенном свидетелем и предусмотренном ст. 128 НК РФ.

В связи с этим должностное лицо налогового органа вправе в соответствии с п. 1 ст. 101.4 НК РФ составить акт в отношении не состоящего в нем на учете физического лица, вызванного в качестве свидетеля по делу о налоговом правонарушении, совершенном организацией, которая состоит в этом налоговом органе на учете по месту своего нахождения и не является крупнейшим налогоплательщиком.

С.А. Альферович,

эксперт

1 марта 2012 г.

"Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 3, июль 2012 г.