Комментарий к письму Министерства финансов Российской Федерации 14.02.2012 N 03-07-10/03 (А.Г. Преображенская, "Строительство: акты и комментарии для бухгалтера", N 3, март 2012 г.)

Комментарий к письму Министерства финансов
Российской Федерации 14.02.2012 N 03-07-10/03

В комментируемом Письме от 14.02.2012 N 03-07-10/03 (далее - Письмо N 03-07-10/03) Министерство финансов представило свои разъяснения относительно порядка применения НДС по услугам застройщика, оказываемым на основании договора участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома со встроенными нежилыми (офисными и торговыми) помещениями. В данном письме впервые после внесения поправок в пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ, которым дано определение объекта производственного назначения, представлена официальная позиция Минфина.

Напомним, что 01.10.2010 вступили в силу нормы, установленные пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ*(1), согласно которым не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории РФ услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации". Исключению из данного правила подлежат услуги застройщика, оказываемые при строительстве объектов производственного назначения.

Ровно через год законодатели дополнили пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ новым абзацем *(2), согласно которому к объектам производственного назначения в целях настоящего подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

Отметим, что до вступления в силу вышеуказанного абзаца чиновники успели выпустить ряд разъяснительных писем по применению застройщиками льготы, установленной положениями пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Основание	Содержание разъяснительных писем Минфина
Письмо Минфина РФ от 11.05.2011 N 03-07-10/08	При применении нормы пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ в отношении многоквартирных домов, имеющих встроенные или пристроенные торгово-офисные или офисные помещения, предусмотренные планировкой таких домов, вознаграждение по услугам застройщика, оказываемым при строительстве этих домов, подлежит освобождению от обложения НДС в полном объеме
Письмо Минфина РФ от 24.05.2011 N 03-07-10/09	Услуги застройщика, оказываемые на основании договора участия в долевом строительстве при строительстве многоквартирного жилого дома, имеющего встроенные торгово-офисные помещения, кафе и подземную стоянку, предусмотренные планировкой такого дома, подлежат освобождению от обложения НДС
Письмо Минфина РФ от 27.07.2011 N 03-07-10/13	Норма, установленная пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ, применяется в отношении договоров участия в долевом строительстве, предметом которых являются многоквартирные жилые дома, в том числе имеющие встроенные офисные (нежилые) помещения и подземную автостоянку, предусмотренные планировкой этих домов. Поэтому вознаграждение по услугам застройщика, оказываемым при таком строительстве, подлежит освобождению от обложения НДС в полном объеме

Как мы видим из вышеуказанных писем, чиновники не усматривали препятствий для применения налогоплательщиками положений пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ в полном объеме в отношении услуг застройщика по договорам участия в долевом строительстве, предметом которых являются многоквартирные жилые дома, имеющие встроенные офисные (нежилые) помещения. Отметим, что ни одно из вышеназванных писем ФНС не было опубликовано на официальном сайте ФНС в разделе "Разъяснения Федеральной налоговой службы, обязательные для применения налоговыми органами". Поэтому применение в дальнейшем положений п. 8 ст. 75 и пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ налогоплательщиками, которые воспользовались разъяснениями, данными Минфином конкретным налогоплательщикам, будет непросто.

Формулировка пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ до внесения в нее уточнений законодателями позволяла застройщикам применять положения п. 1.3, 1.4 Рекомендаций о порядке осуществления государственного контроля за соблюдением требований строительных норм и правил при производстве строительно-монтажных работ на объектах производственного назначения (М.: ГУП ЦПП, 1999). Согласно данному документу к объектам производственного назначения относятся объекты, которые после завершения их строительства будут функционировать в сфере материального производства (в промышленности, сельском хозяйстве и заготовках, водном и лесном хозяйстве, на транспорте и связи, в строительстве, в торговле и общественном питании, материально-техническом снабжении, а также предприятия бытового обслуживания населения). Объектом строительства считается каждое отдельно стоящее здание или сооружение. В данном перечне указаны, в частности, объекты и здания предприятий торговли и общественного питания, универмаги, торговые центры, рестораны, кафе, крытые рынки, магазины (универсамы и специализированные) и другие объекты. Таким образом, в целях исчисления НДС отдельно строящиеся здания, например, предназначенные для использования под торговые центры, не подпадают под льготу, а встроено-пристроенные торговые нежилые помещения, предусмотренные планировкой многоквартирных домов, - подпадают.

Определение объекта производственного назначения, введенное Законом N 245-ФЗ в пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ, позволяет чиновникам ограничить применение льготы застройщиками. В комментируемом Письме N 03-07-10/03 финансисты уточнили, что освобождение от обложения НДС, установленное пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ, не применяется в части стоимости услуги застройщика, оказываемой дольщикам при строительстве нежилых помещений в многоквартирном доме на основании договора участия в долевом строительстве, если такие помещения:

- не входят в состав общего имущества многоквартирного дома;

- предназначены для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

При дословном прочтении абз. 2 пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ можно сделать вывод, что к объектам производственного назначения для целей налогового законодательства не относятся, например, торговые помещения или подземная автостоянка. Но по конкретному перечню нежилых помещений чиновники Минфина пока не определились.

С учетом вышесказанного, применение льготы по услугам застройщика, установленной пп. 23.1 п. 3 ст. 149 РК РФ, сопряжено высокими налоговыми рисками.

В силу п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 3 ст. 149 НК РФ, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.

А.Г. Преображенская,

эксперт журнала "Строительство:

акты и комментарии для бухгалтера"

"Строительство: акты и комментарии для бухгалтера", N 3, март 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Подпункт 23.1 п. 3 ст. 149 введен в НК РФ Федеральным законом от 17.06.2010 N 119-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 119-ФЗ).

*(2) Абзац 2 пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ введен Федеральным законом от 19.07.2011 N 245-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" (далее - Закон N 245-ФЗ) и вступил в силу 01.10.2011.