Вопрос: С 1 января 2012 года вступил в силу Федеральный закон от 18.07.2011 N223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц". Обществом осуществляется регулируемый вид деятельности в сфере газоснабжения. Просим разъяснить, распространяется ли действие данного закона на договоры, заключенные до 01.01.2012 и нужно ли в обязательном порядке заключать новые договоры в соответствии с 223-ФЗ от 18.07.2011, в случае, если ранее заключенные договоры продолжают действовать в 2012 году на следующих условиях: Ситуация 1. По тексту договора: "Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 31.12.2011, а в части..." (ООО "Аудит-новые технологии", февраль 2012 г.)

С 1 января 2012 года вступил в силу Федеральный закон от 18.07.2011 N223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц". Обществом осуществляется регулируемый вид деятельности в сфере газоснабжения.

Просим разъяснить, распространяется ли действие данного закона на договоры, заключенные до 01.01.2012 и нужно ли в обязательном порядке заключать новые договоры в соответствии с 223-ФЗ от 18.07.2011, в случае, если ранее заключенные договоры продолжают действовать в 2012 году на следующих условиях:

Ситуация 1. По тексту договора:

"Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до 31.12.2011, а в части осуществления расчетов - до полного завершения сторонами обязательств. В случае, если за 15 дней до истечения срока действия настоящего договора ни одна из сторон не заявит в письменном виде о своем намерении его расторгнуть, настоящий договор считается пролонгированным на следующий календарный год на тех же условиях".

Ситуация 2. По тексту договора:

"Договор вступает в силу в момент подписания и действует до заявления о расторжении одной сторон, в соответствии с пунктом договора, в котором говорится, что каждая из сторон вправе в одностороннем порядке расторгнуть настоящий договор, письменно предупредив об этом другую сторону за 10 календарных дней".

Заявления сторон в письменной форме о расторжении договоров на 2012 год нет.

Вопрос о действии договоров, заключенных до вступления в силу Закона N 223-ФЗ, срок действия которых истекает после его вступления в силу, либо являющихся бессрочными, нормами Закона не урегулирован.

Полагаем, что в данной ситуации можно воспользоваться разъяснениями, которые были даны ФАС России в отношении применения п. 1 ст. 18 федерального закона 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ). Данный вывод считаем допустимым в связи со следующим.

Как установлено пп. 5 п. 2 ст. 23 Закона N 135-ФЗ, федеральный антимонопольный орган дает разъяснения по вопросам применения им антимонопольного законодательства. Пунктом 1 ст. 2 Закона N 135-ФЗ определено, что антимонопольное законодательство Российской Федерации состоит, в том числе, из федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в ст. 3 этого федерального закона. В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона N 135-ФЗ, закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции. При этом п. 1 ст. 1 Закона N 223-ФЗ определено, что его целью является, в том числе, развитие добросовестной конкуренции. Логично предположить, что развитие добросовестной конкуренции укладывается в понятие предупреждения недобросовестной конкуренции.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что Закон N 223-ФЗ относится к федеральным законам, составляющим антимонопольное законодательство, в связи с этим, антимонопольный орган вправе давать разъяснения также и о применении этого закона.

Давая разъяснения *(1) по вопросу применения п. 1 ст. 18 Закона N 135-ФЗ (далее - Разъяснения), антимонопольный орган указал следующее. Как известно, п. 1 ст. 18 Закона N 135-ФЗ устанавливает обязанность для ряда юридических лиц проводить отбор организаций, оказывающих финансовые услуги. В связи с этим, возникал вопрос о том, допустимо ли продолжать исполнять договоры с такими организациями которые были заключены до вступления в силу положений п. 1 ст. 18 Закона N 135-ФЗ, если срок действия таких договоров продолжается и после вступления в силу этого закона, либо договор является бессрочным.

В пункте 10 Разъяснений ФАС России указал следующее:

"Согласно п. 3 ст. 425 Гражданского кодекса Российской Федерации договор признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 422 Гражданского кодекса Российской Федерации условия заключенного договора сохраняют силу и после принятия закона, устанавливающего обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Следовательно, при наличии у субъекта, указанного в ст. 18 Закона о защите конкуренции, на момент вступления в силу Закона о защите конкуренции договоров на оказание финансовых услуг, заключенных ранее, в том числе продленных, такие договоры признаются действующими до определенного в них момента окончания исполнения сторонами обязательства.

По истечении срока действия указанных договоров и при наличии необходимости субъекты, указанные в ст. 18 Закона о защите конкуренции, должны осуществлять отбор финансовых организаций путем проведения открытого конкурса/аукциона. Бессрочные договоры будут действовать до прекращения необходимости в данной услуге.

С момента вступления в силу Закона о защите конкуренции заключение указанных договоров (продление ранее заключенных договоров) без предшествующего этому отбора финансовых организаций в соответствии с требованиями ст. 18 Закона о защите конкуренции будет расцениваться как нарушение антимонопольного законодательства".

Логика ФАС России, со ссылкой на положения п. 2 ст. 422 ГК РФ представляется вполне обоснованной, в том числе, применительно к Закону N 223-ФЗ. Действительно, Закон N 223-ФЗ не содержит нормы о том, что его действие распространяется также на договоры, заключенные до вступления его в силу. Следовательно, в силу положений ст. 422 ГК РФ, указанные договоры продолжают свое действие, несмотря на то, что были заключены без соблюдения требований, предусмотренных нормами Закона N 223-ФЗ.

Таким образом, если на момент вступления в силу Закона N 223-ФЗ у организации имеются договоры, срок действия которых не истек, они продолжают свое действие до окончания срока. Договоры, носящие бессрочный характер, действуют до момента отпадения необходимости в услуге (товаре, работе).

Относительно пролонгации договоров, заключенных до 01.01.2012 можно пояснить следующее. Вопросы юридического значения пролонгации договоров были проанализированы ВАС РФ, в частности, при решении вопроса о необходимости государственной регистрации договора аренды недвижимости. В последнем абзаце пункта 10 Информационного письма от 16 февраля 2001 года N 59*(2) суд указал следующее: "Договор аренды здания был заключен на определенный срок, равный 11 месяцам, т.е. менее одного года. В соответствии с условиями договора продление осуществлялось автоматически по окончании срока аренды при отсутствии заявления одной из сторон об отказе от продления. Таким образом, фактически по окончании первоначального срока действия договора между сторонами начал действовать новый договор аренды, условия которого были идентичны условиям окончившегося договора." Таким образом, по мнению ВАС РФ, пролонгация срока действия договора (в том числе, автоматическая) юридически представляет собой заключение нового договора. Соответственно, если такая пролонгация состоялась после вступления в силу закона, то она должна производиться с учетом новых правил, установленных этим законом.

С учетом вышеизложенного, дадим ответ по ситуациям, предложенным в запросе.

Ситуация 1

В данном случае, как видно из условий договора, автоматическая пролонгация договора состоялась (с учетом того, что ни одна из сторон не отказалась от пролонгации) за 15 дней до окончания срока действия договора, то есть до 01.01.2012. В связи с этим, такая пролонгация (признаваемая заключением нового договора) имела место до вступления в силу Закона N 223-ФЗ. Поэтому новый договор, заключенный в результате такой пролонгации, учитывая разъяснения ФАС РФ, будет действовать и после вступления в силу этого закона. К отношениям сторон, возникшим на основании такой пролонгации договора положения закона N 223-ФЗ не применимы (в том числе, после 01.01.2012). При новой пролонгации этого договора (в конце 2012 года) Закон N 223-ФЗ уже будет применяться к такому договору.

Ситуация 2

В данном случае договор носит бессрочный характер. Как сказано выше, по мнению ФАС РФ, такие договоры действуют до момента отпадения необходимости в товаре (услуге, работе) поставляемым по этому договору. К закупкам, осуществляемым по такому договору, требования Закона N 223-ФЗ не применимы (в том числе, после 01.01.2012). В описанной ситуации договор прекратит свое действие в результате волеизъявления любой из сторон.

Отдельно необходимо отметить, что все вышеназванное справедливо только для договоров, предусматривающих поставку конкретного объема товаров (работ, услуг), в том числе периодическую поставку. Если же договор носит рамочный характер (не предусматривает поставки конкретного количества соответствующего товара в определенный срок), а отношения по каждой конкретной закупке возникают в связи с подписанием дополнительного соглашения на конкретные номенклатуру и объем товара или, например, направления заказчиком соответствующей заявки, то такие закупки, на наш взгляд будут признаваться самостоятельными договорными отношениями и должны осуществляться в соответствии с положениями Закона N 223-ФЗ.

Вывод:

1. Пролонгация договоров (в том числе, автоматическая) осуществленная до вступления в силу Закона N 223-ФЗ, приравнивается к заключению договора до вступления в силу этого закона. Такой договор после 01.01.2012. продолжает действовать до окончания его срока. Новая пролонгация (в конце 2012 года) уже должна быть произведена с учетом положений Закона N 223-ФЗ.

2. Договоры, имеющие бессрочный характер, заключенные до вступления в силу Закона N 223-ФЗ, продолжают свое действие после 01.01.2012, до их прекращения в силу отказа одной сторон от их исполнения, если такой отказ предусмотрен договором.

15 февраля 2012 г.

ООО "Аудит-новые технологии", февраль 2012 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Направлены Письмом ФАС России от 21 февраля 2007 года N ИА/2168.

*(2) "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".