Вопрос: Существует ли коллизия между требованием п. 2 ст. 28.7 КоАП РФ о сроке принятия решения о возбуждении дела и проведении административного расследования (далее - решение) и требованием п. 3 ст. 28.7 КоАП РФ о разъяснении участникам производства по делу об административном правонарушении их прав и обязанностей? ("Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 5, май 2012 г.)

Существует ли коллизия между требованием п. 2 ст. 28.7 КоАП РФ о сроке принятия решения о возбуждении дела и проведении административного расследования (далее - решение) и требованием п. 3 ст. 28.7 КоАП РФ о разъяснении участникам производства по делу об административном правонарушении их прав и обязанностей?

В соответствии с п. 2 ст. 28.7 КоАП РФ решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования принимается должностным лицом, уполномоченным в соответствии со ст. 28.3 КоАП РФ составлять протокол об административном правонарушении, в виде определения, а прокурором - в виде постановления немедленно после выявления факта совершения административного правонарушения. При этом КоАП РФ не определяет понятие "немедленно".

Вместе с тем п. 1 ст. 28.5 КоАП РФ предусмотрено, что протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения. При этом п. 2 ст. 28.5 НК РФ предусмотрено, что в случае если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела об административном правонарушении либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, то протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.

Таким образом, в случае, предусмотренном п. 2 ст. 28.5 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении составляется не немедленно, а в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.

Следовательно, в случае, предусмотренном п. 1 ст. 28.5 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении составляется в течение одних суток с момента выявления административного правонарушения. Сказанное означает, что действие, которое в соответствии с КоАП РФ необходимо осуществить немедленно, выполняется в день выявления административного правонарушения.

Учитывая изложенное, необходимо признать, что решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования принимается в день выявления факта совершения административного правонарушения.

В то же время п. 3 ст. 28.7 КоАП РФ установлено, что при вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых оно вынесено, а также иным участникам производства по делу об административном правонарушении разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в определении. Однако такое разъяснение возможно только в случае присутствия указанных участников при вынесении определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования. При этом указанное присутствие обеспечивается их извещением.

Следовательно, день такого извещения может предшествовать дню вынесения определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

Изложенное означает, что в отдельных случаях невозможно обеспечить одновременное соблюдение представленных требований п. 2 и 3 ст. 28.7 КоАП РФ. Поэтому необходимо признать, что между указанными требованиями существует коллизия.

С.А. Альферович,

эксперт

1 мая 2012 г.

"Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 5, май 2012 г.