Вопрос: Налоговым органом была проведена проверка организации (благотворительная организация) по вопросам налогообложения. Организация применяет упрощенную систему налогообложения. В ходе проверки было установлено, что организация неправомерно применяет упрощенную систему налогообложения в связи с превышением средней численности работников (более 100). Налоговый орган пришел к выводу в связи с выдачей данным работникам денежных средств под отчет. По результатам проверки организация была привлечена к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ. Организация не согласилась с вынесенным решением, указав, что средняя численность работников составляет... ("Финансовая газета. Региональный выпуск", N 48, декабрь 2011 г.)

Налоговым органом была проведена проверка организации (благотворительная организация) по вопросам налогообложения. Организация применяет упрощенную систему налогообложения.

В ходе проверки было установлено, что организация неправомерно применяет упрощенную систему налогообложения в связи с превышением средней численности работников (более 100). Налоговый орган пришел к выводу в связи с выдачей данным работникам денежных средств под отчет.

По результатам проверки организация была привлечена к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ.

Организация не согласилась с вынесенным решением, указав, что средняя численность работников составляет не более 100 человек, так как 5 человек являются добровольными работниками - с ними не заключено трудовых договоров и данные работники не получают вознаграждение ежемесячно в определенном размере, следовательно, к данным работникам не применимы положения трудового законодательства и организация вправе применять упрощенную систему налогообложения. Обоснована ли позиция организации?

В соответствии с п. 1 ст. 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога (сбора).

В рассматриваемой ситуации организация была привлечена к ответственности в связи с превышением установленной НК РФ численности работников.

Согласно п.п. 15 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Однако организация ссылается на то, что средняя численность работников составляет не более 100 человек, так как 5 человек являются добровольными работниками - с ними не заключено трудовых договоров и им не выплачивается вознаграждение ежемесячно в определенном размере, следовательно, к данным работникам не применимы положения трудового законодательства.

В соответствии со ст. 15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В силу ст. 56 ТК РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Исходя из отсутствия заключенных трудовых договоров между организацией и данными физическими лицами и отсутствия получения ежемесячно в определенном размере вознаграждения следует вывод о том, что между ними не было никаких трудовых отношений.

Следовательно, довод налогового органа о том, что выдача физическим лицам денежных средств под отчет является доказательством наличия между организацией и физическими лицами трудовых отношений, не является обоснованным.

Таким образом, исходя из изложенного следует, что позиция организации в данном случае является обоснованной.

Ю. Лермонтов,

консультант Минфина России

1 декабря 2011 г.

"Финансовая газета. Региональный выпуск", N 48, декабрь 2011 г.