Вопрос: В 2010 году мы перешли на УСН и получили из инспекции уведомление о возможности применения этого спецрежима. Однако в этом году обнаружили неточности в учредительных документах. Выяснилось, что более 25% нашего уставного капитала принадлежат другой организации. Какие последствия ожидают нашу компанию? ("Упрощенка", N 12, декабрь 2011 г.)

В 2010 году мы перешли на УСН и получили из инспекции уведомление о возможности применения этого спецрежима. Однако в этом году обнаружили неточности в учредительных документах. Выяснилось, что более 25% нашего уставного капитала принадлежат другой организации. Какие последствия ожидают нашу компанию?

Вам придется заплатить налоги по общей системе налогообложения за весь период незаконного применения упрощенной системы. Это связано с тем, что переход на УСН осуществляется добровольно, то есть вы просто информируете инспекцию о своем переходе (п. 1 ст. 346.11 и п. 1 ст. 346.13 НК РФ). Инспекторы же в свою очередь направляют вам уведомление о возможности применения этого спецрежима при соблюдении определенных условий, но не подтверждают факт наличия этих условий. То есть уведомление нельзя расценивать как разрешение на ведение деятельности в рамках упрощенной системы налогообложения. Так считают судьи (постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.05.2010 N А42-8932/2009 и Определение ВАС РФ от 26.01.2009 N ВАС-17450/08).

Получается, что добровольный переход на "упрощенку" влечет за собой определенный риск и вы несете ответственность, если неверно истолкуете налоговое законодательство или поздно обнаружите ограничения по переходу на УСН.

Поэтому, даже если инспекция выдала уведомление о применении спецрежима, а вы потом выяснили, что не имели права на него переходить, нужно уплатить все налоги общего режима с 2010 года. К таким налогам относят налог на прибыль, налог на имущество и НДС (п. 2 ст. 346.11 НК РФ). Когда будете доначислять и уплачивать эти суммы налогов, лучше всего зачесть в счет их погашения переплату по единому налогу. Это следует из пункта 1 статьи 78 НК РФ. Причем налоговики сами должны зачесть переплату по единому налогу в счет покрытия недоимки по налогам, уплачиваемым при общем налоговом режиме.

Чтобы зачесть платежи по единому налогу, вам нужно произвести сверку расчетов по налогам со своей налоговой инспекцией. После этого вашей фирме необходимо подать в инспекцию заявление с просьбой произвести зачет переплаты по единому налогу (п. 3 и 4 ст. 78 НК РФ).

Помимо уплаты налогов по общей системе, вам, скорее всего, придется платить еще и пени. Большинство судов (см., например, Определение ВАС РФ от 29.01.2009 N ВАС-17613/08 и постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.05.2010 N А42-8932/2009), а также Минфин (письмо от 31.05.2011 N 03-11-06/2/84) считают, что уведомление инспекции о применении УСН не освобождает от уплаты пеней. А вот от штрафа уведомление спасет. Ведь вы выполняли предписание налоговой, а это является обстоятельством, исключающим вашу вину при совершении налогового правонарушения (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ и постановление ФАС Поволжского округа от 26.10.2010 N А72-338/2010).

Памятка. Компания не может применять УСН, если организациям-учредителям принадлежит более 25% ее уставного капитала (подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).

А.Г. Логинова,

эксперт журнала "Упрощенка"

1 декабря 2011 г.

"Упрощенка", N 12, декабрь 2011 г.