Вопрос: Налогоплательщик, получив от кредитора в заем ценные бумаги, через определенное время открыл по ним короткую позицию. В периоде открытия короткой позиции по данным ценным бумагам эмитент выплатил дивиденды. Кредитор потребовал данные дивиденды от налогоплательщика. Каков в связи с этим порядок налогообложения при осуществлении операций займа ценными бумагами? ("Нормативные акты для бухгалтера", N 1, январь 2012 г.)

Налогоплательщик, получив от кредитора в заем ценные бумаги, через определенное время открыл по ним короткую позицию. В периоде открытия короткой позиции по данным ценным бумагам эмитент выплатил дивиденды. Кредитор потребовал данные дивиденды от налогоплательщика. Каков в связи с этим порядок налогообложения при осуществлении операций займа ценными бумагами?

Поскольку в рассматриваемой ситуации речь идет о займе ценными бумагами, то обратим внимание на положения статьи 282.1 Кодекса, введенной Федеральным законом от 25.11.2009 N 281-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", вступившим в силу с 1 января 2010 года, и устанавливающей особенности налогообложения при осуществлении операций займа ценными бумагами.

Пунктом 5 статьи 282.1 Кодекса установлено, что по договору займа выплаты по ценным бумагам, право на получение которых возникло в период действия договора займа, не признаются доходами заемщика и включаются в доходы кредитора.

Данное положение применимо и по дивидендам, которые эмитент может выплатить в период нахождения ценных бумаг у заемщика. В таком случае предполагается, что эмитент, исполняя функции налогового агента, удержит и перечислит в бюджет налог с дивидендов по ценным бумагам, принадлежащим в данный период времени заемщику. Заемщик, в свою очередь, после получения дивидендов перечислит их кредитору.

Однако данная схема не совсем подходит к рассматриваемой ситуации, где присутствует третье лицо.

Так, в соответствии с пунктом 8 статьи 282.1 Кодекса при реализации (выбытии) ценных бумаг, полученных по договору займа, применяются положения пункта 9 статьи 282 Кодекса.

Согласно пункту 9 статьи 282 Кодекса, под открытием короткой позиции по ценной бумаге понимается реализация (выбытие) ценной бумаги при наличии обязательств налогоплательщика по возврату ценной бумаги, полученной по первой части РЕПО или договору займа.

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров.

Список лиц, имеющих право получения дивидендов, составляется на дату представления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов (п. 3-4 ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Получается, что под открытием короткой позиции по ценным бумагам признается их реализация. В связи с этим может возникнуть ситуация, при которой эмитент произведет выплату дивидендов в период нахождения данных ценных бумаг у третьего лица, купившего их у заемщика. Как поступить в данной ситуации статья 282.1 Кодекса не говорит. Она описывает лишь порядок налогообложения в случае, когда дивиденды получает заемщик, а не третье лицо, которому заемщик продал ценные бумаги.

Дивидендом, согласно пункту 1 статьи 43 Кодекса, признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в т.ч. в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Таким образом, одним из признаков дивиденда является то, что их получает акционер. Заемщик акционером не является и, следовательно, получить дивиденды от эмитента он не может. Акционером является третье лицо, которое будет являться получателем дивидендов. Возникает два вопроса.

Первый заключается в том, что у третьего лица отсутствует обязанность по возврату заемщику данных дивидендов. Получается, что данный возврат должен строиться на договоренностях между третьим лицом и должником. Второй нюанс заключается в порядке налогообложения, поскольку в отсутствие специальных положений налогового законодательства необходимо руководствоваться общими положениями.

Если же стороны договорятся между собой и третье лицо перечислит заемщику денежные средства, которые оно получило в виде дивидендов, то заемщик эти средства должен будет отразить у себя в доходах для целей налогообложения прибыли организаций, поскольку для него они не являются дивидендами. При этом при перечислении их кредитору заемщик не сможет учесть их в составе своих расходов.

Д.В. Осипов,

консультант отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Министерства финансов РФ

1 января 2012 г.

"Нормативные акты для бухгалтера", N 1, январь 2012 г.