Вопрос: Налогоплательщик приобрел у контрагента по первой части РЕПО акции, которые являются обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Во время нахождения у него данных акций эмитент объявил об их выкупе. После этого он обратно продал эти акции по второй части РЕПО контрагенту. Поскольку предъявить к выкупу такие акции имеет право только налогоплательщик, то контрагент предложил ему следующую сделку. Налогоплательщик покупает по договору купли-продажи у контрагента вышеуказанные акции за цену, которую платит за них эмитент при выкупе налогоплательщику, и предъявляет их к выкупу. Какие возникают налоговые последствия для налогоплательщика? ("Нормативные акты для бухгалтера", N 1, январь 2012 г.)

Налогоплательщик приобрел у контрагента по первой части РЕПО акции, которые являются обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Во время нахождения у него данных акций эмитент объявил об их выкупе. После этого он обратно продал эти акции по второй части РЕПО контрагенту. Поскольку предъявить к выкупу такие акции имеет право только налогоплательщик, то контрагент предложил ему следующую сделку. Налогоплательщик покупает по договору купли-продажи у контрагента вышеуказанные акции за цену, которую платит за них эмитент при выкупе налогоплательщику, и предъявляет их к выкупу. Какие возникают налоговые последствия для налогоплательщика?

Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров.

Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона N 208-ФЗ акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций. Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций установлен статьей 76 Закона N 208-ФЗ.

Пунктом 2 статьи 76 Закона N 208-ФЗ установлено, что сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций, должно содержать сведения, указанные в пункте 1 статьи 76 Закона N 208-ФЗ.

Получается, что право требовать выкупа обществом акций у акционера может появиться на общем собрании акционеров. В нем принимают участие действующие акционеры. Следовательно, может возникнуть ситуация, когда акционером на определенный период времени станет другая организация, например, путем приобретения акций по первой части РЕПО. Также на определенный период времени другая организация может стать акционером путем получения акций по договору займа.

Далее все зависит от договоренности между налогоплательщиком и контрагентом. Поскольку чаще всего сделка РЕПО заключается именно в интересах покупателя по первой части РЕПО, то покупатель по первой части РЕПО (налогоплательщик) старается в дальнейшем идти контрагенту на уступки путем проведения вышеуказанной схемы. Эта схема имеет определенные налоговые последствия для налогоплательщика.

Специальных положений главой 25 Кодекса в отношении вышеуказанной схемы не предусмотрено. В связи с этим налогоплательщику необходимо использовать общие нормы главы 25 Кодекса, а именно нормы статьи 280 Кодекса, которой установлены особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами.

Так, пункт 2 статьи 280 Кодекса устанавливает критерии формирования доходов и расходов при определении налоговой базы по операциям с ценными бумагами. Данным пунктом установлено, что доходы налогоплательщика от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг (в т.ч. погашения) определяются, в частности, исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги. Расходы при реализации (или ином выбытии) ценных бумаг определяются, в частности, исходя из цены приобретения ценной бумаги (включая расходы на ее приобретение), затрат на ее реализацию.

Так, пунктом 5 статьи 280 Кодекса установлено, что рыночной ценой ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, для целей налогообложения признается фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервал цен) с указанной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки.

При реализации (приобретении) ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной (выше максимальной) цены сделок на организованном рынке ценных бумаг при определении финансового результата принимается минимальная (максимальная) цена сделки на организованном рынке ценных бумаг. Это означает, что ценой приобретения акций, приобретенных по цене, превышающей максимальную рыночную цену, признается такая максимальная рыночная цена. Ценой приобретения таких акций, приобретенных по цене, которая меньше минимальной рыночной цены, признается фактическая цена приобретения.

Ценой реализации акций, реализованных по цене, превышающей максимальную рыночную цену, признается фактическая цена реализации. Ценой реализации акций, реализованных по цене, которая меньше минимальной рыночной цены, признается такая минимальная рыночная цена.

В данном случае выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советом), но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций. Это следует из пункта 3 статьи 75 Федерального закона N 208-ФЗ.

Выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении общего собрания (п. 5 ст. 76 Закона N 208-ФЗ).

Как правило, цена выкупа эмитентом акций у акционеров всегда отличается от рыночной цены в большую сторону.

Следовательно, при реализации вышеуказанной схемы может возникнуть ситуация, при которой цена приобретения акций налогоплательщиком у контрагента, равная цене выкупа акций эмитентом у акционеров, окажется выше максимальной рыночной цены. В этом случае такая схема приведет к необходимости уплатить налог с дохода от превышения цены приобретения, равной цене выкупа, над максимальной рыночной ценой.

Пример.

Цена приобретения акции налогоплательщиком у контрагента, равная цене выкупа акции эмитентом у акционеров, равна 5000 рублей. Цена выкупа определена и стала известна 09.11.2011. Сам выкуп осуществлен 16.11.2011. Налогоплательщик приобретает акцию 16.11.2011. Максимальная рыночная цена данных акций 09.11.2011 составила 4000 рублей, а 16.11.2011 - 4300 рублей. Таким образом, от операции предъявления акции к выкупу налогоплательщик должен будет уплатить налог на прибыль организаций с суммы 700 рублей (5000 руб. - 4300 руб.).

Вариант без уплаты налога маловероятен, поскольку он предполагает, что после объявления о выкупе акций стоимость акций начнет резко расти и в момент приобретения их налогоплательщиком у контрагента цена акций, равная цене выкупа акций эмитентом у акционеров, окажется ниже максимальной, но не ниже минимальной рыночной цены.

Пример.

Цена приобретения акции налогоплательщиком у контрагента, равная цене выкупа акции эмитентом у акционеров, равна 5000 рублей. Цена выкупа определена и стала известна 09.11.2011. Сам выкуп осуществлен 16.11.2011. Налогоплательщик приобретает акцию 16.11.2011. Максимальная рыночная цена данных акций 09.11.2011 составила 4000 рублей, а 16.11.2011 - 6300 рублей. Таким образом, от операции предъявления акции к выкупу налогоплательщик не должен будет платить налог на прибыль организаций, поскольку налоговая база равна нулю (5000 руб. - 5000 руб.).

Д.В. Осипов,

консультант отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Министерства финансов РФ

1 января 2012 г.

"Нормативные акты для бухгалтера", N 1, январь 2012 г.