Вопрос: Может ли организация, находящаяся на общей системе налогообложения, принять к вычету НДС по счету-фактуре, предъявленному подрядчиком, применяющим УСНО (НДС в счете-фактуре выделен, в договоре учтен)? ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 2, январь 2012 г.)

Может ли организация, находящаяся на общей системе налогообложения, принять к вычету НДС по счету-фактуре, предъявленному подрядчиком, применяющим УСНО (НДС в счете-фактуре выделен, в договоре учтен)?

Поскольку организации, применяющие УСНО, в соответствии с п. 2 ст. 346.11 НК РФ не признаются плательщиками НДС, счета-фактуры с выделенной суммой налога они выставлять контрагенту не должны.

Согласно п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением существующего порядка, не могут являться основанием для принятия сумм НДС к вычету.

Пунктом 5 данной статьи предусмотрено, что в счете-фактуре должны быть указаны наименование, адрес и идентификационные номера плательщика НДС. Следовательно, в счете-фактуре подрядчика, не являющегося плательщиком НДС, не могут быть правильно отражены реквизиты, перечисленные в п. 5 ст. 169 НК РФ. А значит, налоговый вычет по такому счету-фактуре неправомерен.

Аналогичная точка зрения, кстати, изложена в письмах Минфина России от 29.11.2010 N 03-07-11/456, от 16.05.2011 N 03-07-11/126, УФНС по г. Москве от 05.04.2010 N 16-15/035198.

От редакции. На наш взгляд, у организации в подобной ситуации есть все шансы отстоять право на вычет, но, судя по всему, в судебном порядке. Дело в том, что "упрощенец", выставив счет-фактуру с выделенной суммой НДС, обязан уплатить налог в бюджет. Следовательно, покупатель может зачесть налог из бюджета.

Во всяком случае, в арбитражной практике имеют место быть примеры, свидетельствующие о законности данного высказывания. Так, в Определении ВАС РФ от 16.05.2011 N ВАС-5177/11 судьи признали правомерным вычет плательщиком НДС по сделкам с контрагентом-"упрощенцем", который выставлял счета-фактуры с выделением налога, поскольку все условия, предусмотренные ст. 169, 171 и 172 НК РФ для вычета "входного" НДС, были соблюдены. Кроме того, инспекцией не представлено доказательств согласованности и направленности действий общества и его контрагента на получение необоснованной налоговой выгоды, а также того, что общество знало или должно было знать о допущенных контрагентом нарушениях налогового законодательства.

Другой пример - Постановление ФАС МО от 23.05.2011 N КА-А40/4436-11: в отношении отказа инспекции в вычетах по НДС по счету-фактуре, выставленному ООО, находящемуся на УСНО, суды обоснованно исходили из того, что, поскольку общество, выставив счет-фактуру с НДС, на основании п. 5 ст. 173 НК РФ должно уплатить полученные суммы налога в бюджет, заявитель, оплатив стоимость приобретенных товаров с учетом НДС, вправе принять сумму налога к вычету.

(См. также постановления ФАС ПО от 20.10.2011 N А12-524/2011, ФАС ЦО от 31.03.2011 N А35-5307/2010, ФАС СКО от 13.08.2010 N А32-2525/2009-70/36 и др.)

А.Н. Лозовая,

советник государственной гражданской службы РФ 2-го класса

15 января 2012 г.

"Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", N 2, январь 2012 г.