Об отдельных положениях Порядка уведомления банком налогового органа о факте выдачи банковской гарантии (И.В. Апарышев, "Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 7, июль 2011 г.)

Об отдельных положениях Порядка уведомления банком налогового органа о факте выдачи банковской гарантии

Приказ ФНС России от 25.10.10 N ММВ-7-3/515@ "Об утверждении Порядка уведомления банком налогового органа о факте выдачи банковской гарантии" (далее - Порядок) издан в соответствии с п. 3 ст. 176.1 НК РФ, согласно которому не позднее дня, следующего за днем выдачи банковской гарантии, банк уведомляет налоговый орган по месту учета налогоплательщика о факте выдачи банковской гарантии в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов, т.е. Федеральной налоговой службой.

Пунктом 3 данного приказа установлено, что контроль за исполнением приказа возлагается на заместителей руководителя Федеральной налоговой службы, координирующих вопросы информатизации и вопросы налогообложения. Таким образом, Порядок имеет две составляющие:

информатизация;

методология налогообложения.

Пунктом 1 Порядка предусмотрено, что не позднее дня, следующего за днем выдачи банковской гарантии, предусматривающей обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы НДС, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных ст. 176.1 НК РФ, банк направляет уведомление в налоговый орган по месту учета налогоплательщика о факте выдачи банковской гарантии (далее - уведомление банка) этому налогоплательщику по своему выбору одним из следующих способов:

уведомление банком налогового органа по почте заказным письмом с уведомлением о вручении;

уведомление банком налогового органа по телекоммуникационным каналам связи (далее - ТКС).

Принимая во внимание, что формат уведомления банком налогового органа по ТКС до настоящего времени не утвержден, остановимся на направлении уведомления по почте заказным письмом с уведомлением о вручении.

В отношении отправления уведомления по почте заказным письмом с уведомлением о вручении необходимо отметить, что ст. 2 Федерального закона от 07.07.03 N 126-ФЗ "О связи" (ред. от 23.02.11) установлены следующие основные понятия:

оператор связи - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги связи на основании соответствующей лицензии;

услуга связи - деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений.

Таким образом, услуги по приему и доставке почтовых отправлений могут осуществлять юридические лица или индивидуальные предприниматели на основании соответствующей лицензии.

В соответствии с п. 12 Почтовых правил, принятых Советом глав администраций связи Регионального содружества в области связи 22 апреля 1992 г. (ред. от 14.11.92), к заказным почтовым отправлениям относятся письма, почтовые карточки, бандероли, в приеме которых отправителям выдаются квитанции, а в местах назначения они вручаются адресатам под расписку.

Учитывая изложенное, банк вправе направить уведомление с помощью соответствующего юридического или физического лица, при этом такое лицо должно соблюсти правила направления заказного письма с уведомлением о вручении и иметь необходимую лицензию.

Целесообразно отметить, что, согласно п. 6 ст. 6.1 НК РФ, срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем.

Учитывая изложенное, банк должен уведомить налоговый орган не позднее рабочего дня, следующего за днем выдачи банковской гарантии.

Имеется вероятность того, что по объективным причинам (например, нахождение банка и налогового органа в разных субъектах Российской Федерации, в частности отдаленных друг от друга) письмо банка с уведомлением поступит в налоговый орган позднее срока, установленного п. 7 ст. 176.1 НК РФ, согласно которому налогоплательщики, имеющие право на применение заявительного порядка возмещения налога, реализуют данное право путем подачи в налоговый орган не позднее пяти дней со дня подачи налоговой декларации заявления о применении заявительного порядка возмещения налога, в котором налогоплательщик указывает реквизиты банковского счета для перечисления денежных средств.

В данном случае в целях соблюдения интересов клиента банку целесообразно заранее связаться с налоговым органом, в котором стоит на учете налогоплательщик, и предварительно в рабочем порядке направить по факсу и (или) по электронной почте копию уведомления, не забыв при этом направить оригинал такого уведомления по почте, поскольку необходимо отметить, что, согласно ст. 129.1 НК РФ, неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) лицом сведений, которые в соответствии с НК РФ это лицо должно сообщить налоговому органу, при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного ст. 126 НК РФ, влечет взыскание штрафа.

Неуведомление налогового органа о факте выдачи налогоплательщику банковской гарантии приводит к взысканию штрафа с банка.

Пунктом 2 Порядка предусмотрено, что для налогоплательщиков, отнесенных к категории крупнейших, банк направляет уведомление в межрегиональные инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам, в которых стоят на учете такие налогоплательщики.

Данный специфический пункт Порядка обусловлен особенностями налогового администрирования налогоплательщиков, отнесенных к категории крупнейших.

Критерии отнесения организаций - юридических лиц к крупнейшим налогоплательщикам, подлежащим налоговому администрированию на федеральном и региональном уровнях, утверждены приказом ФНС России от 16.05.07 N ММ-3-06/308@ (ред. от 02.04.10).

Согласно п. 3 Порядка, в случае выдачи налогоплательщику банковской гарантии филиалом банка, с учетом возложенных на него (или должностного лица) полномочий, уведомление налогового органа осуществляет этот филиал банка.

В связи с этим необходимо напомнить о письме Банка России от 01.06.10 N 04-15-7/2630 "О правомерности принятия налоговыми органами банковских гарантий, выданных филиалами кредитных организаций", которое было доведено до налоговых органов и налогоплательщиков письмом ФНС России от 15.06.10 N ШС-37-3/4049@. В означенном письме Банка России указано, что "...поскольку юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом, банковские гарантии, "выданные"... филиалами банков, включенных в перечень, от имени этих банков, принимаются налоговыми органами как банковские гарантии, выданные самими банками. Вместе с тем необходимо учитывать круг полномочий лица, которое от имени банка подписывает банковскую гарантию".

В пункте 4 Порядка поименованы обязательные реквизиты уведомления банка, к которым относятся:

наименование налогового органа;

код налогового органа;

адрес налогового органа;

дата уведомления банка;

номер уведомления банка;

полное наименование банка (филиала банка);

ОГРН банка (филиала банка);

ИНН банка (филиала банка);

КПП банка (филиала банка);

регистрационный номер банка (филиала банка);

номер филиала банка;

БИК банка (филиала банка);

адрес места нахождения банка (филиала банка);

полное наименование организации/ФИО индивидуального предпринимателя;

ИНН налогоплательщика;

КПП налогоплательщика;

адрес места нахождения организации/адрес места жительства индивидуального предпринимателя;

дата договора (соглашения) о предоставлении банковской гарантии;

номер договора (соглашения) о предоставлении банковской гарантии;

дата выдачи банковской гарантии;

номер банковской гарантии;

дата начала действия банковской гарантии;

дата окончания действия банковской гарантии;

сумма гарантии, руб.;

ФИО руководителя банка (филиала банка);

ФИО ответственного исполнителя банка (филиала банка);

телефон ответственного исполнителя банка (филиала банка).

Важным является п. 5 Порядка, в котором указаны обстоятельства, когда уведомление банка не считается принятым налоговым органом, т.е. банком не исполнены обязательства, предусмотренные п. 3 ст. 176.1 НК РФ, в частности:

уведомление банка ошибочно направлено в другой налоговый орган;

в уведомлении банка отсутствуют реквизиты, поименованные в п. 4 настоящего Порядка;

уведомление банка, направленное по ТКС, не соответствует утвержденному формату;

в уведомлении банка, направленном по ТКС, отсутствует (не соответствует) ЭЦП уполномоченного должностного лица банка (филиала банка).

И.В. Апарышев,

референт государственной

гражданской службы Российской Федерации 1 класса

"Официальные материалы для бухгалтера. Комментарии и консультации", N 7, июль 2011 г.