Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (Ю. Ильющенкова, "Налоги и налоговое планирование", N 8, август 2011 г.)

Уменьшение уставного капитала общества с ограниченной ответственностью*(1)

Уменьшение уставного капитала - процесс, который нередко используется в налоговом планировании. Однако на практике нередко возникают споры как с налоговым ведомством, так и между участниками хозяйственного общества. Ведь данная процедура в нормативно-правовых актах очерчена весьма кратко. Однако ответы на некоторые вопросы, возникающие в процессе уменьшения уставного капитала, дает судебная практика.

Уменьшение уставного капитала в добровольном порядке и в случаях, установленных законом

Способ формирования уставного капитала зависит от организационно-правовой формы юридического лица. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью формируется из стоимости вкладов его участников [ст. 90 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ)], и он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Общество вправе по своему усмотрению (а в отдельных случаях - обязано в силу требования закона) уменьшить уставный капитал (ст. 20 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон об ООО). Уменьшение уставного капитала общества не влечет изъятия учредителем имущества, переданного в уставный капитал, и прекращения права собственности общества на это имущество (определение ВАС РФ от 26.12.2008 N 14417/08 по делу N А04-805/07-125/08-23/7).

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью может быть уменьшен двумя способами: за счет уменьшения номинальной стоимости долей всех участников (при этом должны быть сохранены размеры долей всех участников общества) или погашения долей, принадлежащих обществу (п. 1 ст. 20 Закона об ООО). Соответствующее решение принимает общее собрание участников.

Процедура уменьшения уставного капитала может быть осуществлена обществом добровольно либо в случаях, прямо предусмотренных законом. Как правило, данная мера имеет вынужденный характер, поскольку снижение размера уставного капитала означает снижение гарантий интересов кредиторов и тем самым приводит к негативной оценке финансовой устойчивости общества, уменьшению степени его надежности.

В судебной практике встречается немало примеров, когда требования об уменьшении уставного капитала заявляются одним из участников общества. Возникает вопрос: к кому истец должен предъявить подобное требование - к участникам общества или к самому обществу? С одной стороны, основанием для внесения в учредительные документы таких изменений служит решение общего собрания участников (п. 4 ст. 12 Закона об ООО). С этой точки зрения участники общества выступают надлежащими ответчиками по вышеуказанным требованиям. Но, с другой стороны, общее собрание участников является высшим органом общества (п. 1 ст. 32 Закона об ООО).

Таким образом, правом внесения изменений в устав обладает общество в лице своего высшего органа - общего собрания. Иными словами, ответчиком по данной категории дел должно быть именно общество. Практика показывает, что при подаче иска к обществу суды привлекают участников этого ООО в качестве соответчиков (постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.01.08 по делу N А21-4021/2005, Десятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.08 по делу N А41-К1-14193/07).

Согласно действующей редакции Закона об ООО участники должны вносить изменения, связанные с уменьшением уставного капитала, не только в устав, но и в учредительный договор, который сейчас относится к учредительным документам общества. С 1 июля 2009 года вступил в силу Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 312-ФЗ), согласно которому единственным учредительным документом ООО является устав. Соответственно при уменьшении уставного капитала нужно будет вносить изменения только в устав.

Обязанность уменьшить уставный капитал общества в случае его неполной оплаты

До вступления в силу Закона N 312-ФЗ существовали два основания, при наличии которых у общества возникала обязанность уменьшить уставный капитал. Во-первых, общество было обязано пойти на этот шаг в случае неполной оплаты своего уставного капитала в течение года с момента государственной регистрации. Во-вторых, уставный капитал необходимо было уменьшить, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала.

Сначала рассмотрим первое основание, которое преобладает на практике. Если уставный капитал общества не был полностью оплачен в течение года с момента его государственной регистрации, он должен был быть уменьшен до фактически оплаченного его размера (п. 2 ст. 20 Закона об ООО). Судебная практика скорректировала эту императивную норму. Суды считают, что у общества отсутствует обязанность уменьшить уставный капитал с момента его полной оплаты, даже если оплата произведена участником уже после истечения установленного срока.

Данный подход, в частности, нашел отражение в деле N А66-2251/2007. Арбитражный суд рассмотрел иск участника к ООО об обязании уменьшить уставный капитал путем погашения долей других участников, которые внесли свои вклады в уставный капитал общества с нарушением срока, установленного п. 1 ст. 16 Закона об ООО. В удовлетворении иска было отказано.

ФАС Северо-Западного округа постановлением от 20.06.08 поддержал это решение. Он указал, что в случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента государственной регистрации общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации (п. 2 ст. 20 Закона об ООО).

В деле отсутствовали какие-либо доказательства принятия обществом решений об уменьшении уставного капитала либо о своей ликвидации по истечении года с момента его государственной регистрации. Оплата доли произошла с нарушением установленного срока. Но на момент обращения истца в арбитражный суд доли других участников были оплачены. При таких обстоятельствах суды пришли к выводу, что требование истца об уменьшении уставного капитала общества путем погашения оплаченных долей противоречило нормам Закона об ООО.

К аналогичному выводу ФАС Северо-Западного округа пришел в постановлении от 20.06.08 по делу N А66-2251/2007.

Отметим, что п. 2 ст. 20 Закона об ООО утратил силу с 1 июля после вступления в силу Закона N 312-ФЗ. После вышеуказанной даты, если кто-либо из участников ни в течение года с момента регистрации, ни в более поздний срок не выполнит свою обязанность по внесению вклада в уставный капитал, это уже не будет являться основанием для уменьшения размера уставного капитала общества.

Очевидно, законодатель решил, что права кредиторов в достаточной мере защищает п. 3 той же статьи, согласно которому уставный капитал подлежит уменьшению в случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала.

Допустим, уставный капитал общества, согласно учредительным документам, составляет 10 тыс. руб. По прошествии года с момента регистрации общества уставный капитал оплачен только в размере 9 тыс. руб. В то же время стоимость чистых активов общества составляет 20 тыс. руб. В таком случае кредиторы общества могут рассчитывать на то, что оно сможет расплатиться с задолженностью на сумму 20 тыс. руб. Следовательно, если кто-то из участников общества не выполнил свою обязанность по оплате вклада, на интересах кредиторов общества это напрямую не отразится. Кроме того, участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале (п. 1 ст. 2 Закона об ООО в редакции, действующей с 01.07.2009).

Что касается прав других участников общества, которые добросовестно исполнили свои обязанности и оплатили доли в уставном капитале, то их права защищают п. 3 ст. 16 и п. 3 ст. 24 Закона об ООО. В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение установленного законом или уставом общества срока неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли распределяется между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо предлагается для приобретения отдельным участникам или третьим лицам.

Ликвидация общества в случае неисполнения императивного требования об уменьшении уставного капитала

После вступления в силу новой редакции Закона об ООО сохранилось только одно основание для уменьшения уставного капитала: по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала. При этом уставный капитал должен быть уменьшен до размера, не превышающего стоимости чистых активов.

Общество, которое не исполнило данное требование закона, может быть впоследствии ликвидировано решением суда, но лишь при условии, что стоимость его чистых активов окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату государственной регистрации общества. Напомним читателям журнала, что обращаться в суд с требованиями о ликвидации хозяйственных обществ в связи с неоднократными или грубыми нарушениями закона либо иных правовых актов уполномочены налоговые органы.

Судебная практика исходит из того, что для ликвидации общества налоговикам недостаточно доказать факт превышения размера уставного капитала над размером чистых активов общества.

Так, ФАС Западно-Сибирского округа считает, что уменьшение чистых активов общества само по себе не влечет его незамедлительную ликвидацию. Данное обстоятельство следует рассматривать как признак ухудшающегося финансового состояния общества, требующий принятия соответствующих мер. Суд отказал налоговикам в иске, ссылаясь, помимо прочего, на отсутствие претензий кредиторов к обществу [(постановление от 15.12.08 N Ф04-7487/2008(16919-А81-44)].

ФАС Северо-Кавказского округа указал, что при наличии сведений об улучшении показателей финансового состояния общества у суда отсутствуют основания для ликвидации юридического лица, предусмотренные п. 3 ст. 20 Закона об ООО (постановление от 12.09.08 N Ф08-5111/2008). Если же размер чистых активов оказался меньше минимального размера уставного капитала, налоговый орган вправе поставить в суде вопрос о ликвидации общества (постановление ФАС Московского округа от 11.11.02 N КГ-А40/7523-02).

В судебной практике также разъясняется порядок определения стоимости чистых активов общества. Законодатель предусматривает, что она должна определяться в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами (п. 3 ст. 20 Закона об ООО). Однако до сих пор таких специальных актов в отношении обществ с ограниченной ответственностью не принято. По этой причине на практике применяется нормативный акт, разработанный для акционерных обществ, - Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденный приказом Минфина России и ФКЦБ России от 29.01.2003 N 10н, 03-6/пз. Правомерность применения вышеназванного документа к отношениям внутри ООО подтверждает, в частности, постановление ФАС Московского округа от 23.08.2007 N КГ-А41/8002-07.

Сроки внесения в устав изменений, связанных с уменьшением уставного капитала

Процедура внесения в учредительные документы изменений, связанных с уменьшением уставного капитала, закреплена ст. 20 Закона об ООО в предельно сжатой форме.

В течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала общество обязано письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов, а также опубликовать в журнале "Вестник государственной регистрации" сообщение о принятом решении. Кредиторы в течение 30 дней с даты направления им уведомления или даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков. Для государственной регистрации уменьшения уставного капитала общества необходимо представить доказательства уведомления кредиторов.

Срок направления в налоговый орган сведений об изменении учредительных документов в настоящее время закреплен в п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей": три дня с момента внесения изменения в учредительные документы.

После вступления в силу поправок, внесенных в п. 4 ст. 20 Закона об ООО Законом N 312-ФЗ, обществам с ограниченной ответственностью отведено больше времени на регистрацию изменений в устав, связанных с уменьшением уставного капитала. Соответствующие документы должны быть поданы в налоговый орган в течение месяца с даты направления кредиторам последнего уведомления о новом размере уставного капитала. Изменения, связанные с уменьшением уставного капитала, вступают в силу для третьих лиц (в том числе и для кредиторов) с момента их государственной регистрации.

Законодательные ограничения, связанные с уменьшением уставного капитала

Статьей 20 Закона об ООО закреплено правило, ограничивающее величину, до которой может быть уменьшен уставный капитал. Причем от того, является ли уменьшение добровольным или обязательным, зависит, с какой величиной необходимо сравнивать новую величину уставного капитала (определенную в результате его уменьшения).

Если общество уменьшает уставный капитал по собственной воле, то минимальный размер уставного капитала следует определять на дату представления документов для государственной регистрации изменений в уставе, а в случае, если общество обязано уменьшить уставный капитал на основании требований закона, нужно ориентироваться на минимальный размер уставного капитала, установленный на дату государственной регистрации общества.

В ситуации, при которой, с одной стороны, в предусмотренных законом случаях общество обязано произвести уменьшение уставного капитала, а с другой стороны, такое уменьшение осуществить невозможно ввиду того, что в результате этого размер уставного капитала станет меньше соответствующей величины минимального уставного капитала, общество должно быть ликвидировано.

Определенные ограничения, связанные с уменьшением уставного капитала, выработаны и судебной практикой. Причем суд может установить факт уменьшения уставного капитала даже в случае, если общее собрание участников общества формально не принимало соответствующего решения. Например, Второй арбитражный апелляционный суд в постановлении от 25.07.2006 по делу N А29-6155/05-2э указал, что одновременная смена участников общества и фактическое уменьшение размера уставного капитала могут противоречить нормам действующего законодательства. Суд сослался, в частности, на то, что в данном деле не было представлено доказательств внесения новыми участниками вкладов в уставный капитал.

В то же время ФАС Поволжского округа в постановлении от 01.02.2007 по делу N А65-12419/2006-СГ3-33 признал недействительным решение общего собрания, на котором участники общества одобрили договор об отчуждении здания, внесенного одним из участников в качестве вклада в уставный капитал. При этом решение об уменьшении уставного капитала общее собрание не принимало.

Ю. Ильющенкова,

налоговый консультант консалтинговой компании "Аудит, право, оценка"

Извлечение из письма Минфина России от 12.04.2011 N 03-05-06-04/142

"Налоги и налоговое планирование", N 8, август 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) См. также определение ВАС РФ от 26.12.2008 N 14417/08, приведенное на с. 62 журнала "Налоги и налоговое планирование" N 8/2011.