Чего ожидать от внеплановой проверки ГИТ (С. Шнайдер, "Кадровик.ру", N 8, август 2011 г.)

Чего ожидать от внеплановой проверки ГИТ

К контрольному мероприятию любой работодатель предпочтет подготовиться заранее. А как быть в случае, если представители трудовой инспекции намереваются провести в организации внеплановую проверку?

Поводов для проведения внеплановой проверки ГИТ существует множество. Например, работодатель решил расстаться с некоторыми сотрудниками и проводит процедуру сокращения, или не оплатил своевременно сверхурочную работу, или условия работы не соответствуют установленным требованиям охраны труда (повышенная или пониженная температура, отсутствуют средства защиты и пр.). В каждом из этих случаев стоит ожидать визита трудового инспектора.

Заявление о нарушении, поданное в ГИТ, не должно быть анонимным - если жалобщик хочет добиться проверки, ему следует указать свои реквизиты. Если обращение или заявление не позволяют установить лицо, направившее их в государственный орган, а также не содержат сведения о фактах, указанных в ч. 2 ст. 10 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон N 294-ФЗ), внеплановая проверка не проводится (ч. 3 ст. 10 Закона N 294-ФЗ).

Основания для проведения внеплановой проверки перечислены в ч. 2 ст. 10 Закона N 294-ФЗ.

1. Истечение срока исполнения юридическим лицом ранее выданного предписания об устранении нарушения требований. Например, в компании проведена плановая проверка, выявлены определенные нарушения и выдано предписание об их устранении в определенный срок (как правило, не более 1-2 месяцев). По истечении срока (большего, чем указанный в предписании) ГИТ вправе проверить, исполнил ли работодатель свои обязательства.

2. Обращения и заявления граждан, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в органы государственного или муниципального контроля, информация от указанных органов и из СМИ о фактах: возникновения угрозы причинения вреда и причинение вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов РФ, безопасности государства, а также угрозы и возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера. Небывало жаркое лето 2010 года запомнилось многим. Однако не всем повезло работать в помещениях, оборудованных системами кондиционирования и вентиляции, - некоторые работодатели упорно "не замечали" высокой температуры, не сокращали рабочее время и не предпринимали никаких действий для улучшения условий труда. В результате внеплановые проверки ГИТ не заставили себя ждать.

3. Издание приказа (распоряжения) руководителя органа государственного контроля (надзора) в соответствии с поручениями Президента РФ, Правительства РФ. Высшие государственные лица всегда контролируют последствия масштабных аварий и катастроф, и практически в каждом таком случае пострадавшие компании посещаются государственными инспекторами. О внеплановой выездной проверке юридическое лицо уведомляется инспекцией труда не менее чем за 24 часа до начала ее проведения любым доступным способом (ч. 16 ст. 10 Закона N 294-ФЗ) - это может быть и телефонный звонок из государственного органа, и направленное курьерской службой письменное уведомление, и сообщение по факсу. Несмотря на положения Закона N 294-ФЗ, проверяющие органы, в том числе инспекторы по труду, не всегда обязаны сообщать о своем приходе. Например, если подобное уведомление может нанести ущерб эффективности контроля и позволит скрыть факт нарушения (ст. 360 ТК РФ, ст. 12 Конвенции МОТ N 81 "Об инспекции труда в промышленности и торговле"*(1)), работодателя о проверке не предупреждают. Кроме того, ГИТ не обязана уведомлять работодателя о внеплановой проверке, если в результате деятельности юридического лица причинен или причиняется вред жизни, здоровью граждан, вред животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также возникли или могут возникнуть чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера.

После получения соответствующего уведомления работодателю необходимо предпринять определенные действия, чтобы попытаться минимизировать последствия проверки. В первую очередь необходимо проставить отметку о его получении в книге регистрации входящей корреспонденции, чтобы подтвердить соблюдение сроков уведомления, которые могут не соответствовать установленным законодательством. Также необходимо проанализировать ситуацию, попытаться выявить причину проверки и, если возможно, устранить нарушение. Конечно, если в компании работникам годами не предоставлялся отпуск и не оплачивалась сверхурочная работа, исправить такое положение вещей за одни сутки не удастся, но, вероятно, работодатель сможет предпринять действия, смягчающие ответственность.

Во-первых, необходимо помнить о том, что в организации должен вестись журнал учета проверок в соответствии с типовой формой, утвержденной Приказом Минэкономразвития РФ от 30.04.2009 N 141 "О реализации положений Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля". То есть, если такой журнал отсутствует, его необходимо создать и предъявить инспектору.

Во-вторых, признание вины смягчает ответственность, и применить самые строгие санкции к такому работодателю государственный орган уже не сможет.

Поэтому, если работодатель знает о своих просчетах, ему стоит составить акт о самостоятельно выявленных нарушениях, определить сроки и последовательность их исправления, распоряжением закрепить данный план исправлений и начать следовать ему. Такие действия смогут доказать готовность работодателя изменить существующее положение дел, и, возможно, отношение государственного инспектора к нему будет более лояльным.

В-третьих, необходимо помнить о том, что у инспектора тоже есть определенные обязанности и требования, которым он обязан следовать. Их несоблюдение может привести к признанию проверки незаконной, и результаты ее будут отменены. К таким требованиям относятся:

соблюдение срока уведомления о проведении проверки;

соблюдение срока проведения проверки - не более 20 рабочих дней. В исключительных случаях он может быть продлен, но не более чем на 20 рабочих дней в отношении малых предприятий, не более чем на 15 часов - в отношении микропредприятий (ст. 13 Закона N 294-ФЗ);

наличие оснований для проведения проверки;

осуществление проверки лицами, непосредственно указанными в распоряжении о ее проведении;

согласование с органами прокуратуры внеплановой выездной проверки в отношении юридического лица, если возникла угроза и причинен вред жизни, здоровью граждан, животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, а также угроза чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

наличие распоряжения или приказа руководителя (заместителя) государственного органа;

предъявление служебного удостоверения;

вручение копии распоряжения о проведении проверки законному представителю проверяемого объекта. В случае отказа представителя проверяемого объекта от получения такой копии в оригинале распоряжения о проведении проверки делается соответствующая запись;

затребование документов, относящихся исключительно к предмету проверки, и незатребование документов, не связанных с ним. К сожалению, на практике достаточно сложно определить, какие документы будут касаться предмета проверки, а какие - нет.

В компании запросили путевой лист водителя генерального директора. Этот документ скорее относится к бухгалтерскому учету и необходим для списания горючесмазочных материалов. Однако в ходе его сверки с табелем учета рабочего времени было выявлено, что в путевом листе отметка о выезде из гаража - 6:30, а о возвращении в гараж - 23:45, т.е. управление автомобилем за вычетом перерыва на обед составляет 16 часов 15 минут. При этом в табеле учета рабочего времени у данного работника проставлено 8 часов, и оплата произведена исходя из этого периода. В результате к компании были применены соответствующие санкции.

Если проверяющий планирует забрать документы (копии) с собой для детального изучения, то акт передачи документов для проверки целесообразнее оформлять письменно, чтобы в дальнейшем не возникли споры с инспекторами о том, были ли компанией переданы документы, и какие именно. Этот процесс обычно оформляется как акт приема-передачи или опись, в которых указывается вид документа, его реквизиты, количество листов. Документ о передаче подписывает руководитель организации (уполномоченный представитель) с указанием должности, расшифровки подписи, даты и времени передачи. Инспектор, проводящий проверку, должен проставить на акте (описи) свою подпись, подтверждая таким образом получение документов. Опись составляется в двух экземплярах: один хранится у работодателя, второй передается вместе с документами проверяющему лицу.

Выездная проверка не может осуществляться в период отсутствия руководителя организации (иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица). Исключение составляют проверки, которые проводятся в случае причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов РФ, безопасности государства, а также при возникновении чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера.

По окончании процедуры в двух экземплярах составляется акт. Первый направляется с уведомлением о вручении представителю проверяемого объекта, второй - приобщается к материалам проверки.

Согласно п. 2 ст. 16 Закона N 294-ФЗ, в акте проверки указываются:

1) дата, время и место составления акта проверки;

2) наименование органа государственного контроля (надзора);

3) дата и номер распоряжения о проведении проверки;

4) фамилии, имена, отчества и должности сотрудников, проводивших проверку;

5) объект проверки;

6) дата, время, продолжительность и место проведения проверки;

7) сведения о результатах проверки, в том числе о выявленных нарушениях миграционного законодательства Российской Федерации, об их характере и о лицах, допустивших указанные нарушения;

8) сведения об ознакомлении или отказе в ознакомлении с актом проверки физического лица, руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя, присутствовавших при проведении проверки, о наличии их подписей или об отказе от совершения подписи, а также сведения о внесении в журнал учета проверок записи о проведенной проверке либо о невозможности внесения такой записи в связи с отсутствием указанного журнала;

9) подписи сотрудников, проводивших проверку.

Результаты проверки, проведенной с нарушением указанных требований, подлежат отмене вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления работодателя.

Помимо обязанностей государственные инспекторы труда имеют права, установленные статьей 357 ТК РФ. Стоит обратить особое внимание на некоторые из них:

беспрепятственно в любое время суток при наличии удостоверений установленного образца посещать организации в целях проведения инспекции. Инспектор может прийти с проверкой и в ночное время, например для выявления скрытых сверхурочных и ночных работ, которые должны оплачиваться в повышенном размере;

изымать для анализа образцы используемых или обрабатываемых материалов и веществ, уведомив об этом работодателя или его представителя, и составлять соответствующий акт. Это делается, например, для выявления опасных и вредных условий труда в случае работы с вредными веществами и отсутствия аттестации рабочих мест либо в том случае, когда карта аттестации позволяет сомневаться в правильности указанных сведений (к сожалению, бывает и такое);

расследовать в установленном порядке несчастные случаи на производстве. Работодатель обязан уведомить инспекцию труда о тяжелом, групповом несчастном случае или несчастном случае со смертельным исходом, и инспектор проводит в этом случае внеплановую проверку и расследование;

при наличии заключений государственной экспертизы условий труда направлять в суды требования о ликвидации организаций или прекращении деятельности их структурных подразделений вследствие нарушения правил охраны труда;

выдавать предписания об отстранении от работы лиц, не прошедших в установленном порядке обучение безопасным методам и приемам выполнения работ, инструктаж по охране труда, стажировку на рабочих местах и проверку знания требований охраны труда;

запрещать использование средств индивидуальной и коллективной защиты работников, не имеющих сертификатов соответствия или деклараций о соответствии либо не соответствующих государственным нормативным требованиям охраны труда (в том числе требованиям технических регламентов).

Если по результатам проверки, согласно ее критериям оценки, принято решение о составлении протокола об административном правонарушении, необходимо учитывать следующие правила.

В соответствии со ст. 28.5 КоАП РФ такой протокол должен быть составлен немедленно при выявлении нарушения, и если все сведения проверяющему предоставлены, дата составления протокола должна совпадать с датой проведения проверки (если она осуществляется в течение 1 дня) и не должна быть позднее, чем последний день проверки (если она выполняется в течение нескольких дней).

Согласно ст. 28.2 КоАП РФ, в протоколе должны быть указаны дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение. В протоколе необходимо отразить объяснения должностного лица, в отношении которого он составлен, и сделать отметку о том, что лицу, привлекаемому к административной ответственности, разъяснены его права и обязанности.

Протокол об административном правонарушении подписывается государственным инспектором труда, его составившим, и лицом, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа от подписи в протоколе проставляется соответствующая отметка.

Статьей 29.6 КоАП РФ предусмотрено, что постановление о привлечении к административной ответственности должно быть вынесено в срок не позднее 15 дней со дня составления протокола и, согласно ст. 4.5 КоАП РФ, - не позднее 1 года со дня совершения административного правонарушения.

В соответствии с ч. 5 ст. 29.6 КоАП РФ дело об административном правонарушении, за совершение которого может быть назначено административное наказание в виде административного приостановления деятельности и применен временный запрет деятельности, должно быть рассмотрено судьей в срок не позднее 5 суток с момента фактического прекращения деятельности юридического лица. Период временного запрета деятельности засчитывается в срок административного приостановления деятельности.

Статьей 25.1 КоАП РФ закреплено, что должностное лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении за нарушение трудового законодательства, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью адвоката (защитника). Поэтому, если работодатель считает себя правым, он может обосновать свою позицию. Согласно ст. 29.4 КоАП РФ, проверяющий обязан вынести определение о назначении времени и места рассмотрения административного материала и о вызове лица, привлекаемого к административной ответственности на рассмотрение административного материала, в 15-дневный срок. Этот период необходимо посвятить изучению правовых вопросов и выполнению выданного предписания - хотя бы тех его положений, которые возможно выполнить в течение 2 недель. Кроме того, постановление, как и все другие действия инспектора, может быть обжаловано его руководителю, и (или) в вышестоящую организацию, и (или) в суд. Сроки обжалования и рассмотрения жалобы установлены статьями 30.2, 30.3 и 30.5 КоАП РФ. Жалоба может быть подана в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления и должна быть рассмотрена в 10-дневный срок.

С. Шнайдер,

Москва

"Кадровик.ру", N 8, август 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Конвенция ратифицирована Федеральным законом Российской Федерации от 11.04.1998 N 58-ФЗ.