Вход
Отпуск по уходу за ребенком для отца и других родственников (И. Андропова, "Кадровик.ру", N 8, август 2011 г.)
-
Отпуск по уходу за ребенком для отца и других родственников (И. Андропова, "Кадровик.ру", N 8, август 2011 г.)
-
Оформление отпуска
-
Назначение и выплата пособия по уходу за ребенком
-
И снова в "бой"
Отпуск по уходу за ребенком для отца и других родственников
Рождение ребенка - счастливый и важный момент для каждой семьи. Однако в последнее время не все женщины могут позволить себе насладиться материнством в полной мере: к сожалению, не каждый работодатель согласится ждать сотрудницу в течение 3 лет и постарается найти ей замену. Да и за 3 года исполнения материнского долга профессиональные знания и навыки забываются, квалификация (конечно, если она не связана с умением быстро успокоить кричащее чадо или мастерски поменять подгузник) - тоже, увы, не повышается. Поэтому многие мамы стремятся выйти на работу чуть ли не сразу после выписки из родильного дома, а бремя родительских забот и ухода за малышом перекладывают на других: бабушек, дедушек, а иногда даже пап. Следовательно, кадровику надо правильно оформить отпуск по уходу за ребенком до 3 лет лицу, фактически осуществляющему уход за малышом.
Статьей 256 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено право работницы уйти в отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. В то же время часть 2 ст. 256 ТК РФ допускает использование отпусков по уходу за ребенком полностью или частично отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за малышом.
Условно этот отпуск делится на два периода: отпуск по уходу за ребенком до достижения им полутора лет и отпуск по уходу за ребенком от полутора до трех лет. Однако это деление имеет значение только для расчета суммы выплаты пособия по государственному социальному страхованию. С точки зрения трудовых отношений это один отпуск, и правовой статус "отдыхающего" в обоих случаях одинаков: на этот период за сотрудником сохраняется место работы (должность), он включается в общий и непрерывный трудовой стаж, в стаж работы по специальности (за исключением случаев досрочного назначения трудовой пенсии по старости). Обратите внимание: отпуска по уходу за ребенком не входят в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск (данное правило не касается случаев, когда ухаживающий за малышом трудится на условиях неполного рабочего времени или на дому). Этот период также будет исключаться при расчете дней для компенсации неиспользованного отпуска работника при увольнении.
Однако право ухаживать за ребенком имеют не все трудящиеся*(1). Предоставление отпусков по уходу за ребенком отцам - сотрудникам полиции допускается только в случаях, исключающих возможность ухода за ребенком матерью. Данная позиция представлена в Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал 2007 года, утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 07.11.2007. По мнению ВС РФ, норма, предусмотренная частью 2 ст. 256 ТК РФ, не распространяется на отцов - сотрудников органов внутренних дел. Вопрос о предоставлении отпуска по уходу за малышом папам-полицейским определяется специальным нормативным актом. Это Положение о службе в органах внутренних дел РФ, утв. Постановлением Верховного Совета РФ от 23.12.1992 N 4202-1. В абз. 7 ст. 54 данного Положения указано, что отцы - сотрудники органов внутренних дел, воспитывающие детей без матери, пользуются правовыми и социальными гарантиями, установленными законодательством Российской Федерации. То есть данная норма ограничивает предоставление отпуска по уходу за ребенком отцу - сотруднику полиции случаями, исключающими возможность ухода за ребенком матерью. К ним относятся смерть матери, лишение ее родительских прав, длительное пребывание в лечебном учреждении и др. Имеющаяся на сегодняшний день судебная практика также подтверждает, что домосед папа-полицейский при здравствующей маме - нонсенс.
Оформление отпуска
Оформление отпуска по уходу за ребенком для любого родственника практически не отличается от оформления отпуска для матери. Прежде всего, необходимо волеизъявление самого работника, который должен подать соответствующее заявление (приложение 1). Такой целевой отпуск ближайшие родственники могут брать лишь в том случае, если ни мать, ни отец свое право на отпуск не реализовали. Для этого будущему отпускнику необходимо предоставить справку с мест работы родителей ребенка, текст которой составляется в произвольной форме (приложение 2). Главное, чтобы в ней содержалась информация, подтверждающая работу родителей, а также сведения о том, что соответствующее пособие по государственному страхованию не было начислено (касается случаев, если ребенок не достиг возраста полутора лет).
Некоторые работодатели могут не поверить, что сотрудник действительно собирается ухаживать за ребенком - особенно если новоявленный папа официально не состоит в зарегистрированном браке. Чтобы подтвердить свое право на отпуск, работнику необходимо предоставить свидетельство о рождении ребенка, где указаны данные отца. А как быть с бабушками и дедушками, фамилии которых не всегда совпадают с фамилией внука или внучки? На этот вопрос трудовое законодательство четкого ответа не дает. Если работодатель сомневается в честности намерений сотрудников, то, скорее всего, достаточно затребовать подтверждающие документы. Например, бабушка может предъявить свидетельство о рождении матери ребенка, а также свидетельство о заключении ею брака, чтобы обосновать смену фамилии. Вместе с заявлением необходимо предоставить копию свидетельства о рождении ребенка.
Заявление, справки и копия свидетельства о рождении являются основаниями для издания приказа о предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. Приказ об отпуске составляется по унифицированной форме N Т-6, утв. Постановлением Госкомстата РФ N 1 от 05.01.2004 (приложение 3). Он относится к приказам по личному составу, срок хранения которых равен 75 годам (ст. 19 Перечня типовых управленческих архивных документов, утв. Приказом Минкультуры России от 25.08.2010 N 558). Работник ознакамливается с данным приказом под роспись, после чего в раздел VIII личной карточки работника N Т-2 заносится информация о предоставленном отпуске.
Каждый день отпуска по уходу за ребенком в табеле учета рабочего времени (унифицированные формы NN Т-12, Т-13, утв. Постановлением Госкомстата РФ от 05.01.2004 N 1) обозначается кодом "ОЖ" ("30"), нижние строки табеля при этом остаются незаполненными.
Назначение и выплата пособия по уходу за ребенком
На период отпуска по уходу за ребенком лицу, фактически осуществляющему уход за малышом, назначается пособие по государственному социальному страхованию. Оно выплачивается до достижения ребенком возраста полутора лет за счет средств Фонда социального страхования РФ по месту работы "отпускника". Одновременно с этим пособием и до 3-летнего возраста малыша ухаживающему за ребенком, согласно Указу Президента РФ от 30.05.1994 N 1110 "О размере компенсационных выплат отдельным категориям граждан", с момента ухода в отпуск назначается и выплачивается ежемесячная компенсационная выплата в размере 50 рублей. Порядок ее назначения и выплаты утвержден Постановлением Правительства РФ от 03.11.1994 N 1206, в п. 20 которого указано, что выплату компенсации финансирует работодатель из средств, направляемых на оплату труда работников. Если компенсацию выплачивает бюджетное учреждение, расходы финансируются за счет бюджетных средств.
На практике
Извлечение из справки Пермского краевого суда от 18.09.2009 "Актуальные вопросы применения трудового законодательства федеральными судами Пермского края", утв. президиумом Пермского краевого суда 18.09.2009
Решением мирового судьи судебного участка N 37 Свердловского района г. Перми от 08.10.2007 было удовлетворено требование В. о признании незаконным приказа начальника органа внутренних дел, которым истцу было отказано в предоставлении отпуска по уходу за ребенком со ссылкой на то, что он не относится к той категории лиц, которым с учетом требований ст. 54 Положения о службе в органах внутренних дел РФ может быть предоставлен такой отпуск.
Между тем ни мировой судья, ни суд апелляционной инстанции при разрешении спора не приняли во внимание, что деятельность органов внутренних дел регулируется Законом РФ от 18.04.1991 "О милиции" и Положением о службе в органах внутренних дел РФ, утв. Постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 23.12.1992 N 4202-1.
Вопрос о предоставлении отпуска по уходу за ребенком отцам - сотрудникам органов внутренних дел регулируется положениями специального нормативного акта, который и должен быть применен при разрешении данного спора. Часть 2 ст. 256 ТК РФ в данном случае применению не подлежит.
Вывод суда первой и апелляционной инстанций о необходимости применения к рассматриваемым правоотношениям норм Конституции РФ как акта прямого действия является ошибочным.
Применяя нормы Конституции РФ, суды не мотивировали, в чем заключается несоответствие ст. 54 Положения о службе в органах внутренних дел РФ статьям 38, 55 Конституции РФ, предусматривающим недопустимость умаления и отрицания прав и свобод человека и гражданина в сфере семейных правоотношений (воспитания детей).
При оценке содержания Положения о службе в органах внутренних дел РФ в целом и ст. 54 Положения о службе в органах внутренних дел РФ в частности не выявляется правовое ограничение конституционных прав и свобод истца как гражданина.
Указанное ограничение связано с прохождением истцом службы в органах внутренних дел, которую он добровольно избрал для себя, приняв тем самым и определенные ограничения, предусмотренные ею.
Также судами первой и апелляционной инстанций ошибочно применен Федеральный закон от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей", который распространяется на граждан Российской Федерации, проходящих службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава в органах внутренних дел, однако прямо не регулирует условия и порядок предоставления отпуска по уходу за ребенком сотрудникам органов внутренних дел. Эти вопросы регулируются специальными правилами, предусмотренными статьей 54 Положения о службе в органах внутренних дел РФ.
Таким образом, применение общих норм, установленных законодательством в отношении порядка предоставления отпуска по уходу за ребенком, должно производиться с учетом специальной нормы - ст. 54 Положения, регулирующей вопросы предоставления таких отпусков сотрудникам внутренних дел (Постановление N 44-г-588 от 14.05.2008).
Следовательно, предоставление отпусков по уходу за ребенком отцам - сотрудникам милиции возможно только в случаях, исключающих возможность ухода за ребенком матерью.
Вопрос выплаты работодателем компенсации в размере 50 рублей за счет собственных средств рассматривался в 2003 г. Верховным Судом РФ. В Определении Президиума Верховного Суда РФ от 24.12.2003 N 56пв-03 отмечено, что указанная ежемесячная компенсационная выплата входит в число установленных федеральным законодательством гарантий в связи с материнством и выполняет одну из важнейших функций - частичной компенсации утраченного заработка (дохода) лица, находящего в отпуске по уходу за ребенком. Ежемесячные компенсационные выплаты осуществляются за счет средств, направляемых на оплату труда предприятиями, учреждениями и организациями независимо от их организационно-правовых форм. Последние реализуют указанные права за счет соответствующих бюджетов, поскольку их содержание финансируется за счет соответствующего бюджета, включая фонд оплаты труда. Данная выплата предоставляется родственникам, фактически осуществляющим уход за ребенком, состоящим в трудовых отношениях на условиях найма с предприятиями, учреждениями и организациями независимо от их форм собственности.
Для назначения и получения пособия по уходу за ребенком работнику необходимо написать соответствующее заявление, к которому следует приложить справку с мест работы (или учебы) родителей малыша о том, что им пособие не назначается и не выплачивается, копию свидетельства о рождении ребенка, а также при наличии копию свидетельства о рождении других детей. Более детальный список документов, необходимых для назначения пособия по уходу за ребенком*(2), приведен в п. 54 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утв. Приказом Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н.
Напомним, что начисление пособий производится в соответствии с новой редакцией Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством", согласно которой ухаживающему за ребенком на период 2011-2012 гг. предоставлено право выбора наиболее выгодного способа расчета пособий: по порядку, действовавшему до 01.01.2011, либо по порядку, установленному Федеральным законом от 08.12.2010 N 343-ФЗ*(3). В связи с этим, если сумма пособия по старым правилам, действующим до 2011 г., окажется выше, чем ежемесячная выплата, рассчитанная по новому порядку, то в заявление о назначении пособия необходимо включить просьбу о начислении пособия по старым правилам (приложение N 4). В противном случае бухгалтеры будут вести расчет в соответствии с новым порядком.
И снова в "бой"
Находящийся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет имеет законное право в любой момент прервать отпуск и досрочно выйти на работу, причем трудовым законодательством не предусмотрена обязанность сотрудника заранее информировать об этом работодателя. Следовательно, писать дополнительное заявление с просьбой разрешить досрочный выход на работу, на чем часто настаивают многие кадровики, не нужно.
Однако работодателю с момента досрочного выхода работника из отпуска следует издать приказ. Поскольку унифицированная форма отсутствует, он составляется в произвольной форме с соблюдением всех требований ГОСТ Р 6.30-2003. В тексте приказа следует отразить фактическую дату окончания отпуска по уходу за ребенком (приложение 5), а также при необходимости напомнить о прекращении выплаты пособия по государственному социальному страхованию. Обратите внимание, что, согласно ч. 3 ст. 265 ТК РФ, сотрудник в период отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет может работать на условиях неполного рабочего времени или на дому, при этом право на получение пособия по социальному страхованию у него сохраняется: одновременно выплачиваются и ежемесячное пособие по уходу за ребенком, и заработная плата пропорционально отработанному времени.
До тех пор, пока малышу не исполнится 3 года, сотрудник, добровольно прервавший положенный ему отпуск и вышедший на работу на условиях полного рабочего дня, имеет право в любое время снова "поухаживать" за ребенком в специальном отпуске. Процедура оформления новой части отпуска ничем не отличается от первичной: пишется точно такое же заявление, предоставляются те же самые документы. Пособие также начисляется до того момента, пока малышу не исполнится полтора года. При таком частичном отпуске ежемесячное пособие выплачивается пропорционально количеству календарных дней в месяце, приходящихся на отпуск по уходу за ребенком.
Приложение 1
Пример заявления о предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет
Финансовый отдел Директору
ООО "Ландыш"
И.И. Иванову
Заявление
16.05.2011 N 45
-------------- --
О предоставлении отпуска
по уходу за ребенком
Прошу предоставить мне с 17.05.2011 отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет (копию свидетельства о рождении В.А. Смирновой от 10.11.2010 ЖЗ N 123456, а также справки с мест работы родителей - Смирновой Г.И. и Смирнова Ю.В. прилагаю).
Экономист Ковалев С.Н. Ковалев
В дело 02-12
Истомина 16.05.2011
Приложение 2
Пример справки с места работы матери ребенка
Общество с ограниченной ответственностью "Ураган"
(ООО "Ураган")
-------------------------------------------------
123456, г. Москва, ул. Маросейка,
д. 2, стр. 1, тел. / факс: 123-45-67
Справка
12.05.2011 N 35-с
---------- ----
Выдана Смирновой Галине Ивановне в том, что она работает в ООО "Ураган" с 12.01.2007 (приказ от 12.01.2007 N 33/к) по настоящее время в должности секретаря, отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет ей не предоставлялся и пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет не назначалось и не выплачивается.
Генеральный директор Мамаев Г.С. Мамаев
МП
Приложение 3
Пример приказа о предоставлении отпуска по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет
Унифицированная форма N Т-6
Утверждена постановлением Госкомстата России
от 5 января 2004 г. N 1
/-----------\
| Код |
|-----------|
Форма по ОКУД| 0301005 |
Общество с ограниченной ответственностью "Ландыш" |-----------|
(ООО "Ландыш") по ОКПО| 87654321 |
--------------------------------------------------- \-----------/
наименование организации
/--------------------------------------\
| Номер документа | Дата составления |
|-------------------+------------------|
Приказ | 34-к | 16.05.2011 |
(распоряжение) \--------------------------------------/
о предоставлении отпуска работнику
/-----------------\
Предоставить отпуск | Табельный номер |
|-----------------|
Ковалеву Сергею Николаевичу | 005 |
------------------------------------------------------------------------/
фамилия, имя, отчество
финансовый отдел
-------------------------------------------------------------------------
структурное подразделение
экономист
-------------------------------------------------------------------------
должность (специальность, профессия)
за период работы с " "________ 20 г. по " "__________ 20 г.
/-------\
А. ежегодный основной оплачиваемый отпуск на | |календарных дней
\-------/
с " "__________________ 20 г. по " "______________ 20 г.
и(или)
Б. отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет
-------------------------------------------------------------------------
ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, учебный,
_________________________________________________________________________
без сохранения заработной платы и другие (указать)
/------------\
на | 902 | календарных дней
\------------/
с "17" мая 20 11 г. по "03" ноября 20 13 г.
-- ------------------ --- -- -------------- ---
/------------\
В. Всего отпуск на | 902 | календарных дней
\------------/
с "17" мая 20 11 г. по "03" ноября 20 13 г.
-- ------------------ --- --- -------------- ---
Основание: 1. Личное заявление работника от 16.05.2011
2. Копия свидетельства о рождении ребенка ЖЗ N 12345
от 10.11.2010
Руководитель организации Директор Иванов И.И. Иванов
--------- -------------- ---------------
должность личная подпись расшифровка
подписи
С приказом (распоряжением)
работник ознакомлен Ковалев "16" мая 20 11 г.
-------------- --- ------------ ---
личная подпись
В дело 03-12
Истомина 16.05.2011
Приложение 4
Пример заявления о назначении и выплате пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет
Финансовый отдел Главному бухгалтеру
ООО "Ландыш"
З.П. Сидоровой
Заявление
16.05.2011 N 47
---------- --
О назначении пособия
по уходу за ребенком
В связи с предоставленным мне отпуском по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет (приказ N 34-к от 16.05.2011) прошу Вас с 17.05.2011 назначить мне выплату пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет.
Так как 28 февраля 2011 г. вступил в силу Федеральный закон от 25.02.2011 N 21-ФЗ, который предоставил работникам право самим выбирать правила расчета детских пособий либо по правилам Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ в редакции, действовавшей до 01.01.2011, либо по новым правилам, то прошу рассчитать сумму пособия по прежним правилам и при расчете размера пособия по уходу за ребенком брать в учет среднемесячную заработную плату за один календарный год.
Пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет прошу перечислять по следующим реквизитам:
Имя банка ОАО "Крупный банк"
Город Москва
Расчетный счет 303 999 000
Кор. счет 30130004 556 778в ОПЕРУ
Московского ГТУ Банка России
Бик 02345678
ИНН 770799944
КПП 7750020202
Номер личного счета 0987654321234545
Ф.И.О. получателя Ковалев Сергей Николаевич
Копию свидетельства о рождении ребенка В.А. Смирновой от 10.11.2010 ЖЗ N 123456, а также справки с мест работы родителей Смирновой Г.И. и Смирнова Ю.В. прилагаю.
Экономист Ковалев С.Н. Ковалев
В дело 02-11
Истомина 16.05.2011
Приложение 5
Пример приказа о досрочном выходе на работу из отпуска по уходу за ребенком
Общество с ограниченной ответственностью "Ландыш"
(ООО "Ландыш")
Приказ
25.10.2011 N 45/к
Москва
О досрочном выходе на работу из отпуска по уходу за ребенком Ковалева С.Н.
В соответствии со ст. 256 Трудового кодекса РФ в связи с фактическим выходом на работу 25.10.2011 экономиста финансового отдела Ковалева С.Н. из отпуска по уходу за ребенком
Приказываю:
1. Считать 24.10.2011 датой окончания отпуска Ковалева С.Н. по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет.
2. Главному бухгалтеру Сидоровой З.П. прекратить выплату экономисту финансового отдела Ковалеву С.Н. ежемесячного пособия по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет.
Директор Иванов И.И. Иванов
С приказом ознакомлены:
экономист Ковалев С.Н. Ковалев
25.10.2011
главный бухгалтер Сидорова З.П. Сидорова
25.10.2011
В дело 03-12
Истомина 25.10.2011
И. Андропова,
Москва
"Кадровик.ру", N 8, август 2011 г.
-------------------------------------------------------------------------
*(1) В данной статье мы не рассматриваем уход за ребенком неработающих бабушек и дедушек - пенсионеров.
*(2) Данные документы могут потребоваться в случае, если, например, ребенок родился на территории другого иностранного государства, если родители - иностранцы и пр.
*(3) Подробнее о порядке начисления пособия по правилам, вступившим в силу с 2011 г., - в статье "Расчет "материнских" пособий: запутанная история" ("Кадровик.ру", N 7 за 2011 г.).
Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете подать заявку на получение полного доступа к системе бесплатно на 3 дня.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Журнал "Кадровик.ру"
Издатель: Автономная некоммерческая организация дополнительного профессионального образования "Институт профессионального развития Национального союза кадровиков"