Как обжаловать решения арбитражного суда (О.В. Гайворонская, "Российский налоговый курьер", N 18, сентябрь 2011 г.)

Как обжаловать решения арбитражного суда

Компания, которая не согласна с решением арбитражного суда, может оспорить его в вышестоящих инстанциях. Разберемся, как грамотно направить апелляционную и кассационную жалобы, а также жалобу на определение суда, что следует учитывать при их подаче.

Принятые судом решения не являются окончательными, их можно обжаловать. На решение суда первой инстанции, которое еще не вступило в законную силу, направляется апелляционная жалоба в арбитражный суд апелляционной инстанции. На решение суда, вступившее в законную силу, а также на постановление апелляционной инстанции направляется кассационная жалоба. Кроме того, вступившие в законную силу судебные акты судов первой, апелляционной и кассационной инстанций могут быть пересмотрены в порядке надзора в Высшем арбитражном суде РФ (ч. 1 ст. 292 АПК РФ). Для этого необходимо направить соответствующее заявление.

Особенности апелляционного обжалования

Если не подана апелляционная жалоба, решение арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия (ч. 1 ст. 180 АПК РФ). Решение по делу о привлечении к административной ответственности вступает в силу по истечении 10 дней со дня его принятия также при условии, что не подана апелляционная жалоба (ч. 4 ст. 206 АПК РФ). Причем датой принятия решения арбитражным судом считается дата его изготовления в полном объеме (ч. 2 ст. 176 АПК РФ).

Как уже говорилось, не вступившее в законную силу решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции путем направления апелляционной жалобы (ч. 1 ст. 181 АПК РФ). И хотя эта жалоба рассматривается апелляционным судом, подать ее нужно в принявший решение суд первой инстанции (ч. 2 ст. 257 АПК РФ).

Кто вправе подать апелляционную жалобу. Такую жалобу направляют лица, участвующие в деле (ст. 257 АПК РФ). Согласно статье 40 АПК РФ к ним относятся:

- стороны (истец и ответчик);

- заявители и заинтересованные лица (по делам особого производства, по делам о несостоятельности (банкротстве));

- третьи лица;

- прокурор, государственные органы, органы местного самоуправления и иные органы в случаях, предусмотренных статьями 52 и 53 АПК РФ.

Апелляционную жалобу вправе направить и представители лиц, участвующих в деле. Их полномочия должны быть подтверждены в соответствии с требованиями статьи 62 АПК РФ - доверенностью или иным документом.

Кроме лиц, участвующих в деле, апелляционные жалобы могут подать и лица, которые в нем не участвовали. Но при условии, что арбитражный суд принял судебный акт об их правах и обязанностях (ст. 42 АПК РФ). Например, суд принял решение о регистрации договора субаренды между двумя юрлицами. Тогда подать апелляционную жалобу вправе арендодатель, который предоставил спорное помещение одному из этих юрлиц.

Лицо, не участвовавшее в деле, при направлении апелляционной жалобы пользуется правами и несет обязанности лиц, в нем участвующих. Вместе с тем такому лицу необходимо доказать, что судебный акт затрагивает его права и обязанности. Если после принятия жалобы будет установлено, что не участвовавшее в деле лицо не имело права на обжалование, то производство по ней прекращается. Такие разъяснения даны в пункте 2 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.09 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" (далее - постановление Пленума ВАС РФ N 36).

Срок подачи апелляционной жалобы. В общем случае он равен одному месяцу (ч. 1 ст. 259 АПК РФ). В пункте 12 постановления Пленума ВАС РФ N 36 уточнено, что указанный срок исчисляется не с даты направления копии судебного акта лицам, участвующим в деле, а с даты изготовления судом первой инстанции судебного акта в полном объеме.

Допустим, лицо, направляющее жалобу, пропустило месячный срок для ее подачи. Тогда заявитель вместе с апелляционной жалобой направляет ходатайство о восстановлении пропущенного процессуального срока (ч. 2 ст. 259 АПК РФ). Апелляционный суд может восстановить этот срок, если посчитает причины пропуска уважительными. Таковыми для лиц, извещенных надлежащим образом о судебном разбирательстве, могут быть признаны, в частности, причины, связанные с отсутствием по обстоятельствам, от них не зависящим, сведений об обжалуемом судебном акте (п. 14 постановления Пленума ВАС РФ N 36). Не рассматриваются, как правило, в качестве уважительных причин внутренние организационные проблемы юрлица, обратившегося с жалобой, а именно:

- необходимость согласования с вышестоящим органом или иным лицом вопроса о подаче жалобы;

- нахождение представителя заявителя в командировке или отпуске;

- кадровые перестановки;

- отсутствие в штате организации юриста;

- смена руководителя, нахождение его в длительной командировке, отпуске и др. (п. 14 постановления Пленума ВАС РФ N 36).

Причем указанное ходатайство подается не позднее чем через шесть месяцев со дня принятия решения. Для лица, которое не участвовало в деле, этот срок начинает течь со дня, когда оно узнало или должно было узнать о нарушении его прав и законных интересов обжалуемым судебным актом. Основание - часть 2 статьи 259 АПК РФ.

Предположим, организация вследствие неизвещения ее надлежащим образом о времени и месте судебного заседания не принимала в нем участия и узнала о принятом решении по истечении шести месяцев с момента его принятия (вступления в силу). В подобных ситуациях суды исходят из того, что правило пресекательного шестимесячного срока на организацию не распространяется (постановление КС РФ от 17.11.05 N 11-П и письмо ВАС РФ от 15.02.08 N ВАС-С 01/УЗ-259). Заметим, в соответствии с частью 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания размещается на официальном сайте суда. Поэтому при выполнении этого условия и при наличии уведомления о вручении копии первого судебного акта по делу или сведений, указанных в части 4 статьи 123 АПК РФ, лицо считается надлежаще извещенным (п. 5 постановления ВАС РФ от 17.02.11 N 12).

О восстановлении пропущенного срока суд указывает в определении о принятии апелляционной жалобы к производству (ч. 4 ст. 259 АПК РФ). В случае отказа в удовлетворении ходатайства о восстановлении срока жалоба возвращается заявителю на основании пункта 3 части 1 статьи 264 АПК РФ. Об этом суд уведомляет в определении о возвращении жалобы.

Требования к форме и содержанию. Апелляционная жалоба подается в письменном виде или посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда (ч. 1 ст. 260 АПК РФ). Подписывается она лицом, подающим жалобу, или его уполномоченным представителем. Если в электронном виде представлены копии документов, являющихся доказательствами, суд может потребовать представления их оригиналов (ч. 3 ст. 75 АПК РФ).

Примечание. Апелляционная и кассационная жалобы подаются в письменном виде или посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда (ч. 1 ст. 260 и ч. 1 ст. 277 АПК РФ).

Напомним, другим лицам, участвующим в деле, или их представителям должны быть вручены лично под расписку или направлены заказным письмом (с уведомлением о вручении) копии жалобы и прилагаемых документов, которые у них отсутствуют (ч. 3 ст. 260 АПК РФ). Другие лица, участвующие в деле, на апелляционную жалобу направляют отзыв с приложением подтверждающих документов (ч. 1 ст. 262 АПК РФ).

В апелляционной жалобе должны быть отражены:

- наименование арбитражного суда, в который подается жалоба;

- наименование лица, подающего жалобу, и других лиц, участвующих в деле;

- наименование суда, принявшего обжалуемое решение, номер дела и дата его принятия, предмет спора;

- требования лица, подающего жалобу;

- основания, по которым обжалуется решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты;

- обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;

- перечень прилагаемых документов (ч. 2 ст. 260 АПК РФ).

Следует указать и обстоятельства дела, которые могут стать основаниями для изменения или отмены решения суда в соответствии со статьей 270 АПК РФ. Такими основаниями являются:

- неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;

- недоказанность этих обстоятельств, которые суд считал установленными;

- несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела;

- нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права.

Примечание. В апелляционной и кассационной жалобах следует указать обстоятельства дела, которые могут стать основаниями для изменения или отмены решения суда в соответствии со статьями 270 и 288 АПК РФ.

Причем нарушение или неправильное применение процессуальных норм является основанием для изменения или отмены решения в случае, если оно привело или могло привести к принятию неправильного решения (ч. 3 ст. 270 АПК РФ). Однако нарушение судом процессуальных норм, перечисленных в части 4 статьи 270 АПК РФ, является основанием для отмены решения суда первой инстанции в любом случае.

Отметим, что требования можно заявить только те, которые рассматривал суд первой инстанции. Заявление в апелляционном суде новых или дополнительных требований не допускается (ч. 3 ст. 257 АПК РФ).

Апелляционная жалоба подается как на весь судебный акт, так и на его часть. При этом суд проверяет законность и обоснованность судебного акта в той части, в которой он обжалуется (ч. 5 ст. 268 АПК РФ). Однако даже в таком случае суд на заседании обязан выяснить мнения лиц относительно того, есть ли у них возражения по проверке только части судебного акта. Об этом делается отметка в протоколе заседания (п. 25 постановления Пленума ВАС РФ N 36).

В апелляционной инстанции не применяются правила, установленные АПК РФ только для рассмотрения дела в суде первой инстанции. Например, о соединении и разъединении нескольких требований, об изменении предмета или основания иска, размера исковых требований, о предъявлении встречного иска, о привлечении к участию в деле третьих лиц (ч. 3 ст. 266 АПК РФ). Но указанное не относится к случаю, когда апелляционный суд в силу части 6.1 статьи 268 АПК РФ рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции (п. 27 постановления Пленума ВАС РФ N 36). Правило о недопустимости изменения предмета или основания иска также не применяется в случае, если суд первой инстанции неправомерно отказал в удовлетворении такого ходатайства или рассмотрел заявление без учета заявленных изменений.

В апелляционный суд нельзя безосновательно представить доказательства, которые ранее не представлялись. Так, дополнительные доказательства принимаются, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него. К примеру, если ходатайство о представлении документов было отклонено судом первой инстанции (ч. 2 ст. 268 АПК РФ). Апелляционный суд должен признать такие причины уважительными.

Документы, прилагаемые к апелляционной жалобе. Перечень этих документов содержится в части 4 статьи 260 АПК РФ. К ним относятся:

- копия оспариваемого решения;

- документы, подтверждающие уплату госпошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки или об уменьшении ее размера;

- документ, подтверждающий направление или вручение жалобы и документов другим лицам, участвующим в деле;

- доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание жалобы.

Напомним, что размер госпошлины за подачу апелляционной и кассационной жалоб составляет 50% размера госпошлины, подлежащей уплате при подаче заявлений неимущественного характера (подп. 12 п. 1 ст. 333.21 НК РФ), то есть 1000 руб.

Устранение нарушений, допущенных при подаче жалобы. В случае если установленные требования о форме и содержании жалобы или о прилагаемых документах не будут Выполнены, суд оставит такую жалобу без движения (ч. 1 ст. 263 АПК РФ). Тогда в определении суд укажет срок, в течение которого нужно устранить допущенные нарушения (ч. 2 ст. 263 АПК РФ). Если в этот срок нарушения не будут устранены, жалоба возвращается (п. 5 ч. 1 ст. 264 АПК РФ).

Обратите внимание: обстоятельства, которые послужили основанием для оставления жалобы без движения, считаются устраненными с момента поступления в апелляционный суд необходимых документов или информации. Поэтому, даже если организация до окончания срока, установленного для устранения нарушений, направит по почте необходимые документы, но они поступят в суд по истечении этого срока, она не выполнит требования суда. Конечно, при условии соблюдения организациями почтовой связи сроков оказания услуг (п. 19 постановления Пленума ВАС РФ N 36).

Рассмотрение апелляционной жалобы. Вопрос о принятии апелляционной жалобы к производству решается судьей апелляционного суда единолично в пятидневный срок со дня ее поступления. Судья выносит определение, где указывается время и место проведения заседания. Оно не может быть назначено ранее истечения 6 месячного срока со дня принятия обжалуемого решения (ч. 2 ст. 261 АПК РФ).

Жалоба рассматривается апелляционным судом в двухмесячный срок со 2 дня ее поступления (ч. 1 ст. 267 АПК РФ). Но если жалоба поступила до истечения срока ее подачи, срок рассмотрения исчисляется со дня истечения срока подачи жалобы, а не с даты фактического поступления. Кроме того, при определении срока рассмотрения не учитывается время, в течение которого жалоба оставалась без движения (п. 15 постановления Пленума ВАС РФ от 09.12.02 N 11). То есть течение данного срока начинается со дня вынесения определения о принятии жалобы к производству. В связи с особой сложностью дела и со значительным числом участников процесса срок рассмотрения жалобы может быть продлен по заявлению судьи до шести месяцев (ч. 2 ст. 267 АПК РФ).

В заключение отметим, что теперь (в связи со вступлением в силу с 1 ноября 2010 года изменений в АПК РФ, внесенных Федеральным законом от 27.07.10 N 228-ФЗ) лицо, не согласное с решением суда первой инстанции, не может пропустить стадию апелляционного обжалования. Так, в соответствии с частью 2 статьи 181 АПК РФ решение арбитражного суда первой инстанции может быть обжаловано в кассационном суде только при условии, что оно рассматривалось апелляционным судом или этот суд отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Образец составления апелляционной жалобы приведен на рис. 1.

Рисунок 1. Образец апелляционной жалобы

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

344002, г. Ростов-на-Дону, Газетный пер., 34/70/75

Заявитель: ООО "Альфа",

344000, г. Ростов-на-Дону, ул. Садовая, 11,

тел. 8 (863) 218-00-00, e-mail: alfa@mail.ru

Ответчик: ИФНС по Кировскому району г. Ростова-на-Дону,

344010, г. Ростов-на-Дону, Кировский пр-т, 100

Дело N А53-18893/11

Апелляционная жалоба
на решение Арбитражного суда Ростовской области
от 01.07.2011 по делу N А53-18893/11

г. Ростов-на-Дону

25 июля 2011 года

ООО "Альфа" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением, в котором просило признать недействительным решение ИФНС России по Кировскому району г. Ростова-на-Дону от 01.03.2011 N 100, вынесенное по результатам камеральной проверки налоговой декларации по НДС за IV квартал 2010 года.

Согласно решению от 01.03.2011 N 100 ООО "Альфа" было отказано в применении вычетов по НДС в связи с тем, что оно предъявило к вычету НДС по счетам-фактурам за август и сентябрь 2010 года в ином налоговом периоде - IV квартале 2010 года.

Решением суда от 01.07.2011 обществу было отказано в удовлетворении требования о признании недействительным решения ИФНС.

Заявитель не согласен с этим решением и считает, что оно подлежит отмене по следующим обстоятельствам.

1. Суд неправильно применил нормы права.

Нормами статей 171 и 172 НК РФ установлены условия для принятия к вычету НДС. Налогоплательщик эти условия выполнил, представил документы, подтверждающие реальность операций и правомерность вычета. Претензий к счетам-фактурам и представленным документам у налогового органа не имелось. Также налоговый орган не оспаривает реальность сделок и не имеет претензий к контрагентам.

При этом нормы НК РФ не указывают в качестве условия для вычета НДС предъявление счета-фактуры в конкретном налоговом периоде. Также нормы НК РФ не содержат запрета на предъявление счетов-фактур в том периоде, когда они получены налогоплательщиком.

Соответственно суд не применил закон, подлежащий применению, и неправильно истолковал закон.

2. Суд недостаточно изучил обстоятельства, имеющие значение для дела.

По мнению заявителя, суд неполно выяснил обстоятельства дела, поскольку заявителем были представлены в суд журналы учета полученных счетов-фактур, подтверждающих получение счетов-фактур в IV квартале 2010 года, но данному факту суд не дал правовую оценку.

Таким образом, согласно части 1 статьи 270 АПК РФ имеются основания для отмены судебного акта.

В связи с изложенным и на основании статей 68-270 АПК РФ

Прошу:

1. Отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.07.2011 по делу N А53-18893/11.

2. Признать недействительным решение ИФНС России по Кировскому району г. Ростова-на-Дону от 01.03.2011 N 100.

Приложение:

1) копия решения Арбитражного суда Ростовской области от 01.07.2011;

2) платежное поручение об уплате государственной пошлины;

3) почтовая квитанция, подтверждающая направление жалобы ответчику;

4) копия протокола собрания участников ООО "Альфа" о назначении генерального директора от 01.02.2010;

5) копия выписки из ЕГРЮЛ от 03.07.2011.

Генеральный директор ООО "Альфа"

Иванов

Д.А. Иванов

Особенности кассационного обжалования

Решение арбитражного суда первой инстанции, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в суде кассационной инстанции. Для этого направляется кассационная жалоба. Она подается в арбитражный суд кассационной инстанции через суд, принявший оспариваемое решение (ч. 1 ст. 275 АПК РФ). Как уже было отмечено, обратиться с кассационной жалобой заявитель сможет только в случае, если ранее решение суда обжаловалось в апелляционном порядке. В противном случае жалоба возвращается (п. 5 ч. 1 ст. 281 АПК РФ).

Однако не все судебные акты можно обжаловать в кассационном порядке. Особые правила установлены для решений по делу о привлечении к административной ответственности, если размер штрафа не превышает для юрлиц 100 000 руб., для индивидуальных предпринимателей - 5000 руб. (ч. 4.1 ст. 206 АПК РФ). Такие решения в связи со вступлением в силу уже упомянутых изменений в АПК РФ могут быть обжалованы в кассационном суде при одновременном соблюдении двух условий.

Во-первых, эти решения должны быть предметом рассмотрения апелляционного суда. Поэтому, если апелляционный суд, например, их не рассматривал в связи с отказом в восстановлении пропущенного процессуального срока, обжаловать такое решение в кассационном суде не получится. Во-вторых, обжаловать их можно, только если есть безусловные основания для отмены в связи с нарушением судом процессуальных норм, установленных частью 4 статьи 288 АПК РФ.

Срок подачи кассационной жалобы. Он равен двум месяцам со дня вступления в законную силу обжалуемого решения или постановления арбитражного суда (ч. 1 ст. 276 АПК РФ). Но для некоторых судебных актов срок исчисляется не с момента их вступления в законную силу, а с даты принятия. Например, для определения об утверждении мирового соглашения (ч. 8 ст. 141 АПК РФ), определения по оспариванию решения третейского суда (ч. 5 ст. 234 АПК РФ).

По аналогии с апелляционным обжалованием в случае пропуска рассматриваемого срока по уважительным причинам направляется ходатайство о его восстановлении (ч. 2 ст. 276 АПК РФ). Срок подачи ходатайства равен шести месяцам и исчисляется со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта (для лица, не участвующего в деле, - со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав и интересов).

Требования к форме и содержанию. Форма подачи кассационной жалобы и порядок направления ее копий другим лицам аналогичны применяемым при апелляционном обжаловании (ч. 1, 3 и 5 ст. 277 АПК РФ). Другие лица, участвующие в деле, на кассационную жалобу представляют отзыв (ст. 279 АПК РФ).

В частях 2 и 4 статьи 277 АПК РФ приведены перечень сведений, которые должна содержать кассационная жалоба, и перечень прилагаемых к ней документов. В целом эти перечни сходны с используемыми при апелляционном обжаловании.

Как и в апелляционной жалобе, в кассационной следует указывать основания, при наличии которых суд может изменить или отменить судебный акт. Но здесь таких оснований всего два:

- несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела;

- нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права (ч. 1 ст. 288 АПК РФ).

Рассмотрение кассационной жалобы. Жалоба, поданная с соблюдением требований АПК РФ, принимается судом, о чем выносится определение с указанием времени и места проведения судебного заседания (ч. 3 ст. 278 АПК РФ). Рассматривается жалоба в срок, не превышающий двух месяцев со дня поступления (ч. 1 ст. 285 АПК РФ). Как при апелляционном обжаловании и по аналогичным основаниям этот срок может быть продлен до шести месяцев (ч. 2 ст. 285 АПК РФ).

Нормами АПК РФ установлено, что, хотя кассационный суд и рассматривает дело по правилам рассмотрения судом первой инстанции (ч. 1 ст. 284 АПК РФ), функции кассационного суда иные, чем у судов первой и апелляционной инстанций.

Его функции - проверять законность решений и постановлений судов первой и апелляционной инстанций, устанавливать правильность применения норм материального и процессуального права (ч. 1 ст. 286 АПК РФ). Также кассационный суд проверяет, соответствуют ли выводы нижестоящих судов установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам (ч. 3 ст. 286 АПК РФ). При этом он не наделен полномочиями по оценке и исследованию фактических обстоятельств дела, а также по исследованию ранее не представлявшихся доказательств (ч. 2 ст. 287 АПК РФ).

Так, например, суды первой и апелляционной инстанций могут отказать в удовлетворении требований истца в связи с пропуском им процессуального срока на обжалование, посчитав, что у лица на то не было уважительных причин. В данном случае кассационный суд не вправе переоценивать выводы нижестоящих судов об уважительности или неуважительности причин.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы суд выносит постановление, которым он в том числе вправе:

- оставить в силе судебные акты нижестоящих судов;

- оставить в силе одно из принятых по делу решений или постановлений;

- отменить или изменить судебные акты полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение;

- отменить решение и (или) постановление полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить исковое заявление без рассмотрения полностью или в части (ч. 1 ст. 287 АПК РФ).

Образец составления кассационной жалобы приведен на рис. 2.

Рисунок 2. Образец кассационной жалобы

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа,

350063, г. Краснодар, ул. Рашпилевского, 4

через Арбитражный суд Ростовской области,

344002, г. Ростов-на-Дону, ул. Станиславского, 8А

Заявитель: ООО "Альфа", 344000, г. Ростов-на-Дону, ул. Садовая, 11,

тел. 8 (863) 218-00-00, e-mail: alfa@mail.ru

Ответчик: ИФНС по Кировскому району г. Ростова-на-Дону,

344010, г. Ростов-на-Дону, Кировский пр-т, 100

Дело N А53-18893/11

Кассационная жалоба
на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.07.2011, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2011 по делу N А53-18893/11

г. Ростов-на-Дону

19 сентября 2011 года

ООО "Альфа" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением, в котором просило признать недействительным решение ИФНС России по Кировскому району г. Ростова-на-Дону от 01.03.2011 N 100, вынесенное по результатам камеральной проверки налоговой декларации по НДС за IV квартал 2010 года.

Согласно решению от 01.03.2011 N 100 ООО "Альфа" было отказано в применении вычетов по НДС в связи с тем, что оно предъявило к вычету НДС по счетам-фактурам за август и сентябрь 2010 года в ином налоговом периоде - IV квартале 2010 года.

Решением суда от 01.07.2011 обществу было отказано в удовлетворении требования о признании недействительным решения ИФНС. Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2011 решение суда оставлено без изменения.

Заявитель не согласен с этим решением и постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда, он считает, что судебные акты подлежат отмене по следующим обстоятельствам.

1. Суд неправильно применил нормы материального права.

Нормами статей 171 и 172 НК РФ установлены условия для принятия к вычету НДС. Налогоплательщик эти условия выполнил, представил документы, подтверждающие реальность операций и правомерность вычета. Претензий к счетам-фактурам и представленным документам у налогового органа не имелось. Также налоговый орган не оспаривает реальность сделок и не имеет претензий к контрагентам. При этом нормы НК РФ не указывают в качестве условия для вычета НДС предъявление счета-фактуры в конкретном налоговом периоде. Также нормы НК РФ не содержат запрета на предъявление счетов-фактур в том периоде, когда они получены налогоплательщиком.

Таким образом, суды первой и апелляционной инстанций не применили закон, подлежащий применению, и неправильно истолковали закон, что свидетельствует о неправильном применении судами норм материального права.

2. Выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Отказывая заявителю в требованиях, суды указали, что заявитель не доказал, что спорные счета-фактуры им были получены в другом налоговом периоде. При этом суды не дали оценки тому факту, что заявителем были представлены в суд журналы учета полученных счетов-фактур, подтверждающих получение счетов-фактур в IV квартале 2010 года.

Таким образом, выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Соответственно согласно части 1 статьи 288 АПК РФ имеются основания для отмены судебных актов.

В связи с изложенным и на основании статей 286-288 АПК РФ

Прошу:

отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.07.2011 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2011 по делу N А53-18893/11 и принять новый судебный акт.

Приложение:

1) копия решения Арбитражного суда Ростовской области от 01.07.2011;

2) копия постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2011;

3) платежное поручение об уплате государственной пошлины;

4) почтовая квитанция, подтверждающая направление жалобы ответчику;

5) доверенность на представителя.

Представитель по доверенности ООО "Альфа"

Петров

А.В. Петров

Обжалование определений

Арбитражный суд принимает судебные акты в форме решения, постановления и определения (ч. 1 ст. 15 АПК РФ). Определения выносятся судом по отдельным вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства, и не разрешают дела по существу, за исключением определений об утверждении мирового соглашения.

В виде отдельного судебного акта определение выносится во всех случаях, когда АПК РФ предусмотрена возможность его обжалования отдельно от обжалования судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу. В других случаях суд вправе вынести определение как в виде отдельного судебного акта, так и в виде протокольного определения (ч. 3 ст. 184 АПК РФ).

Определение арбитражного суда, оформленное в виде отдельного судебного акта, обжалуется самостоятельно. Причем вне зависимости от обжалования судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Обжалование такого определения возможно, когда это прямо предусмотрено АПК РФ, а также когда оно препятствует дальнейшему движению дела. Об этом говорится в части 1 статьи 188 АПК РФ.

К числу определений, обжалование которых предусмотрено АПК РФ, относятся определения:

- о приостановлении производства по делу и отказе в возобновлении этого производства (ч. 2 ст. 147 АПК РФ);

- замене стороны ее правопреемником (ч. 2 ст. 48 АПК РФ);

- распределении судебных расходов (ст. 112 АПК РФ) и др.

По определению, обжалование которого не предусмотрено АПК РФ, и протокольному определению при обжаловании судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, заявляются возражения (ч. 2 ст. 188 АПК РФ).

Порядок и сроки обжалования определений. Жалобу организация может направить на определения судов первой, апелляционной и кассационной инстанций. Срок для направления этих жалоб - месяц со дня вынесения определения (ч. 3, 4 и 6 ст. 188 АПК РФ).

Но для некоторых видов определений установлен иной срок обжалования. Например, для жалоб на определение о наложении судебного штрафа (ч. 6 ст. 120 АПК РФ) и на определения, выносимые при рассмотрении дел о банкротстве (ч. 3 ст. 223 АПК РФ), это 10-дневный срок.

По общему правилу жалоба на определение суда первой инстанции подается в апелляционный суд (ч. 3 ст. 188 АПК РФ), жалоба на определение суда апелляционной инстанции - в кассационный суд (ч. 4 ст. 188 АПК РФ). Жалоба на определение кассационного суда направляется в этот же суд, только рассматривается другими судьями (ст. 291 АПК РФ).

Рассмотрение жалоб. Апелляционные, кассационные жалобы на определения суда первой, апелляционной и кассационной инстанций в общем случае рассматриваются по правилам, предусмотренным для всех других жалоб (ч. 2 ст. 272, ч. 1 ст. 290 и ч. 2 ст. 291 АПК РФ).

Однако есть исключения из этого порядка (ч. 3 ст. 39, ч. 3 ст. 272, ч. 2 ст. 290 и ч. 1 ст. 291 АПК РФ). Например, апелляционные и кассационные жалобы на определения о возвращении искового заявления и другие препятствующие дальнейшему движению дела определения рассматриваются в 15-дневный срок. Кассационная жалоба на определение о возвращении кассационной жалобы рассматривается коллегиальным составом судей в 10-дневный срок со дня ее поступления и без извещения сторон (ч. 1 ст. 291 АПК РФ).

В общем случае срок для направления жалоб на определения судов первой, апелляционной и кассационной инстанций - месяц со дня вынесения определения (ч. 3, 4 и 6 ст. 188 АПК РФ)

Апелляционный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение суда первой инстанции выносит постановление. Его также можно оспорить. Для этого в течение месяца со дня вступления в законную силу постановления в кассационный суд направляется жалоба (ч. 5 ст. 188 АПК РФ).

О.В. Гайворонская,

старший налоговый юрист ООО "MEDIA-MARKT-SATURN"

"Российский налоговый курьер", N 18, сентябрь 2011 г.