Международные расчеты в российских коммерческих банках: пути совершенствования и перспективы развития (Д.М. Гомберг, "Валютное регулирование. Валютный контроль", N 9, сентябрь 2011 г.)

Международные расчеты в российских коммерческих банках: пути совершенствования и перспективы развития

Статья посвящена проблеме соответствия российской практики совершения расчетов, прежде всего в форме аккредитива, международным правилам, как формальным, так и неформальным, которые принято называть обычаями делового оборота. Скорейшее принятие соответствующих поправок в нашем законодательстве будет способствовать более эффективной интеграции нашей страны в мировое хозяйство.

Международные расчеты имеют ряд особенностей, позволяющих рассматривать их как отдельное звено в системе международных отношений: они регулируются не только нормативными национальными законодательными актами, но также международными банковскими правилами и обычаями, являясь объектом унификации, вследствие интернационализации хозяйственных связей и универсализации банковских операций. Международные расчеты имеют, как правило, документарный характер.

Риски международных банковских расчетов, как и факторы, влияющие на выбор форм международных расчетов, целесообразно разделять на внешние и внутренние. К внешним рискам относятся риски, связанные с деятельностью иностранных контрагентов (импортеров и банковских корреспондентов), а к внутренним рискам - риски, обусловленные деятельностью национальных банков, которые участвуют в проведении международных расчетов.

Российские банки, стремящиеся предоставлять услуги своим клиентам на уровне мировых стандартов, в достаточно сильной степени зависят от своих иностранных банков-корреспондентов. Чем шире корреспондентская сеть, тем эффективнее проведение расчетов. Надежная корреспондентская сеть необходима также при подтверждении аккредитивов и выпуске гарантий, так как обычное требование контрагентов при этом - подтверждение первоклассного западного банка.

Коммерческий банк, обслуживающий клиентов, участвующих во внешнеэкономической деятельности, должен время от времени проводить процедуру оценки эффективности международных расчетов. Эта процедура предполагает следующие этапы:

- определение качественных и количественных показателей оценки эффективности международных банковских расчетов;

- определение сроков достижения показателей;

- обоснование оценки показателей эффективности международных расчетов в коммерческом банке;

- определение событий, которые оказывают влияние на показатели эффективности международных расчетов;

- определение допустимых отклонений в результатах функционирования или модернизации международных расчетов с учетом факторов, влияющих на конечный результат;

- оценка рисков международных расчетов за анализируемый период;

- разработка предложений и выбор управленческих решений и рекомендаций по повышению эффективности международных расчетов в коммерческом банке.

В свою очередь, методы оценки эффективности международных расчетов в коммерческом банке различаются в зависимости от этапа развития, на котором находится система международных расчетов коммерческого банка. Основными этапами являются: этап разработки и создания, этап функционирования, этап модернизации и совершенствования.

На наш взгляд, методы оценки эффективности международных расчетов на этапе разработки и создания системы международных расчетов в коммерческом банке совпадают с методами оценки эффективности инвестиционных проектов. В соответствии с традиционными методиками оценки эффективности капитальных вложений могут быть использованы показатели чистого денежного потока (NVP) и внутренней ставки доходности (IRR).

На этапе проектирования системы международных расчетов обосновываются цели и этапы создания системы, определяются инструменты международных расчетов.

На этапе функционирования должны быть оценены как количественные, так и качественные показатели международных расчетов.

Показатели эффективности международных расчетов в коммерческом банке см. в таблице*(1).

Таблица

Показатели	Формула расчета
Объем привлеченных средств по договорам обслуживания международных расчетов за период ()	, где: - объем привлеченных средств по i-ому договору обслуживания; n - количество договоров обслуживания международных расчетов за период;
Количество договоров обслуживания международных расчетов за период ()	, где: - количество договоров обслуживания в i-й квартал; n - количество кварталов в периоде;
Объем сделок по договорам обслуживания международных расчетов за период ()	, где: - стоимость одной сделки по i, j, k-ой форме международных расчетов; n, k, I - количество сделок за период;
Продолжительность одной международной операции коммерческого банка ()	, где: - длительность одной стадии выполнения j-ого контракта; n - количество стадий j-ого контракта;
Комиссионный доход банка от обслуживания международных расчетов ()	, где: - объем сделок по договорам обслуживания с использованием j-ой формы международных расчетов; - ставка комиссионного дохода по i-ому контракту.

Использование этой системы показателей при оценке международных расчетов позволяет проводить комплексный анализ функционирования каждого элемента международных расчетов в коммерческом банке.

Задача оценки рисков связана непосредственно с третьим этапом развития системы международных расчетов - этапом модернизации, поскольку для развития международных расчетов в коммерческом банке процесс совершенствования является одним из приоритетных, что связано с необходимостью постоянного обновления и совершенствования:

- программно-информационных комплексов и автоматизированных систем управления банковскими услугами;

- оценки безопасности международных расчетов.

Однако для оценки эффективности международных расчетов использования системы только количественных показателей недостаточно. Необходимо проведение анализа на основе интегрального показателя, который может быть использован при разработке методов оценки эффективности системы международных расчетов в коммерческом банке.

В качестве показателя эффективности рассчитывается показатель, учитывающий полученный эффект в результате внедрения новаций, новых элементов системы международных расчетов, программно-информационных комплексов и автоматизированных систем управления банковскими услугами и соотнесенный с затратами, обеспечивающими их функционирование.

Следовательно, в этом случае возникает, в первую очередь, задача выделить составляющие системного эффекта от внедрения новаций в систему международных расчетов.

К основным элементам системного эффекта могут быть отнесены:

- сумма снижения затрат на проведение платежей и международных расчетов (RC);

- ускорение прохождения платежей (AP);

- снижение рисков (RR);

- повышение доходности операций с использованием конкретного платежного инструмента (IP).

В результате системный эффект от созданной в банке системы может быть определен по формуле:

GE = RC + AP + RR + IP.

В этом случае интегральный показатель эффективности международных расчетов будет определяться следующим образом:

*(2),

где IGE - интегральный показатель эффективности системы международных расчетов;

- полезный эффект, обеспеченный новациями в t-ом году, .

T - срок функционирования данной системы международных расчетов;

- коэффициент приведения разновременных затрат;

- текущие издержки на обеспечение функционирования системы международных расчетов в t-ом году;

- нормативный коэффициент эффективности, определяемый как ожидаемый уровень отдачи затрат в t-ом году;

- стоимость основных фондов, используемых для обеспечения функционирования системы международных расчетов.

Однако этот показатель в предложенной форме расчета имеет как достоинства, так и недостатки. К числу недостатков этого показателя относится то, что оценка каждого элемента системы международных расчетов является достаточно сложной и представляет собой самостоятельную непростую задачу.

К достоинствам же интегрального показателя в такой форме, на наш взгляд, следует отнести:

- возможность сравнения различных вариантов построения системы международных расчетов;

- определение эффекта от создания или модернизации системы международных расчетов в целом и отдельных элементов этой системы в частности;

- определение эффективности инвестиций в развитие системы международных расчетов в конкретном банке.

Особенности реализации методического подхода в практике деятельности коммерческого банка в значительной степени определяются размерами банка, сложившимся уровнем затрат и эффективности отдельных банковских операций, целями и задачами управленческой деятельности, кадровым потенциалом.

Новые виды рисков в сфере международных расчетов и их риск-менеджмент

Изучение мировой практики, в частности материалов Бюро по морским перевозкам Международной торговой палаты (г. Лондон)*(3), позволяет выделить следующие виды мошеннических действий при проведении международных расчетов, прежде всего в форме документарного аккредитива:

- получение платежа за несуществующий или ничего не стоящий товар против предоставления бенефициаром подделанных или фальсифицированных документов;

- подделка третьими лицами (например, капитанами судов) транспортных документов (оборотных документов, передающих право на товар), а также представление в них искаженной информации вследствие мошеннических действий со стороны бенефициара;

- противоправные действия сторон, которые не заявлены в условиях внешнеторгового контракта, или о которых контрагенты, а также участвующие в сделке финансовые институты не осведомлены;

- противоправные действия с применением электронных систем (использование в международных расчетах современных программных продуктов. В частности, к ним относятся: сетевые атаки на операционные серверы и системы финансовых институтов, обслуживающих участников международной сделки; попытки неправомерного получения и использования персональной информации пользователей систем дистанционного банковского обслуживания (паролей, секретных ключей, средств шифрования и аналогов собственноручной подписи) в целях срыва трансакции).

Риск представления фальсифицированных документов и пути его снижения

В процессе осуществления операций по международным сделкам банки-участники трансакции не несут ответственность за транспортировку и качество товара и могут судить о ходе сделки в основном из представленных документов: банки, участвующие в аккредитивной операции, согласно ст. 34 Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов (Публикация МТП N 600, ред. 2007 г.) (UCP 600) не несут ответственности за подлинность документов или за наличие товаров, принимая к оплате представленные документы при их соответствии по внешним признакам условиям аккредитива и UCP600*(4).

Между тем современный прогресс и технологии позволяют качественно подделывать документы: бумага и бланки порой настолько высокого качества, что отличить их от оригиналов трудно.

Ряд документов, предусмотренных условиями аккредитива, выписывается независимыми от контрагентов третьими сторонами. К ним относятся транспортные документы (морские/океанские коносаменты, авианакладные), различные сертификаты (количества, качества, удостоверяющие страну происхождения товара и др.).

В целях предотвращения этого риска большинство инспекционных компаний, контролирующих прохождение сделки, имеют на своих бланках водяные знаки и другие подобные элементы защиты. Это усложняет процесс изготовления копии по форме, идентичной оригиналу, но не является стопроцентной гарантией от подделки. Дело в том, что мошенники при подделке документов руководствуются полученной информацией о нормах проверки документов департамента международных расчетов банка, который обязуется выполнить проверку содержания документов на предмет соответствия условиям аккредитива. Но при этом банк не обязан удостовериться в подлинности документов, выписанных инспекционной компанией. То есть банк проверяет документы прежде всего по внешним признакам. А такие документы, как, например, сертификаты происхождения и фитосанитарные сертификаты, вообще не имеют никаких элементов защиты, которые так или иначе могли бы предотвратить возможность подделки. В результате, как отмечают эксперты, злоумышленники из таких развивающихся стран, как Нигерия, Индия и др., выписывали оригинальные сертификаты происхождения на несуществующий товар.

По мнению экспертов Международной торговой палаты, наиболее реальный метод противодействия этому виду мошенничества - проведение независимых проверок с целью установления подлинности представленных по аккредитиву документов, а также выполнение обязательных процедур внутреннего контроля, поскольку банки должны четко знать, что они оплачивают и часто кредитуют. Более того, заключения по результатам таких проверок позволяют судить о достигнутом прогрессе на пути противодействия мошенническим действиям. По этой причине проверки коносаментов - основных документов, передающих право на товар, - целесообразно осуществлять регулярно, независимо от репутации участников сделки.

На наш взгляд, в условиях документарного аккредитива важно предусматривать следующий момент: коносамент должен быть выписан либо на исполняющий банк, либо на банк-эмитент. В этом случае право на товар будет передаваться получателю посредством передаточной надписи, и, даже если сделка фальсифицирована, банк-эмитент, выступая в качестве получателя товара, сможет возместить часть своих расходов, связанных чаще всего с предоставлением кредита покупателю товара. А ведь сделки чаще всего бывают крупными на несколько миллионов долларов, соответственно, и частичная компенсация банку может составлять значительную сумму.

Этот вывод можно проиллюстрировать следующим примером*(5).

Поставщик химической продукции некой корпорации в Европе учредил через юридическую фирму в Лугано компанию, зарегистрировав ее в г. Вадуз (Лихтенштейн). Фирма-партнер согласилась вести на доверительных условиях совместную деятельность, позволив компании использовать свой юридический адрес и открыв ей счет в одном из банков в г. Лугано. В результате мошенник получил все необходимое для совершения своих противоправных действий: фирму, где его долевое участие невозможно обнаружить, юридический адрес компании, зарекомендовавшей себя наилучшим образом, и банковский счет.

На организованном одной из ближневосточных нефтяных компаний тендере на покупку 6500 метрических т едкого натра злоумышленник согласился реализовать партию по цене ниже среднерыночной, однако скидка с цены не была столь значительной, чтобы заподозрить неладное. Нефтяная компания была удовлетворена месторасположением продавца и предложенной ценой. Мошенник без труда выиграл тендер. В его пользу был открыт подтвержденный безотзывный аккредитив на сумму приблизительно в 2,5 млн. долл. США. Злоумышленник подготовил фальсифицированные документы. Согласно его инструкциям юристы в Лугано представили документы к оплате в подтверждающий банк. Сотрудники банка проверили документы, не обнаружили в них расхождений. Банк предоставил торговой компании кредит в сумме 2,5 млн. долл. США. Эти средства были быстро переведены на другие счета. Нефтяная компания ожидала прихода партии едкого натра и лишь через несколько месяцев начала расследование, которое подтвердило, что коносамент был фальсифицирован. Указанное судно не находилось в порту отгрузки ни на дату, представленную в коносаменте, ни на другую ближайшую дату. Не было и отгрузки партии едкого натра в указанном порту. Потребовалось немало времени, чтобы установить, кто стоял за компанией, зарегистрированной в Лихтенштейне. К этому времени мошенник, имея на руках выручку от поставки несуществующего товара, оплата которого прошла по аккредитиву, и торговая компания-однодневка исчезли. Отсюда вытекает вывод, что экспортер, в данном случае нефтяная компания, должен был детально проверить импортера, в данном примере торговую компанию в Лихтенштейне, до выставления аккредитива. Кроме того, в ряде случаев для выявления поддельных документов важны опыт и квалификация банковских сотрудников.

Покупатели могут подвергнуться риску мошеннических действий в момент платежа по аккредитиву против представленных документов, то есть на завершающей стадии действий злоумышленников. Наиболее опасный момент наступает при этом, когда покупатель убежден, что продавец действует на законных основаниях и товар подлинный.

Риск представления транспортных документов, преднамеренно датированных ранее действительно произведенной отгрузки, и методы его минимизации

Условия аккредитива обычно предусматривают определенную дату отгрузки. Коносаменты, датированные позднее предусмотренной аккредитивом даты последней отгрузки, рассматриваются банками как документы с расхождениями. В случае, если отгрузка имела место после предусмотренной по аккредитиву даты и коносамент подтверждает этот факт, экспортер вынужден обратиться к иностранному импортеру с просьбой продлить последнюю дату отгрузки. В результате покупатель может потребовать снижения цены товара, услуги или изменения других условий внешнеэкономического контракта. Учитывая эти соображения, продавец оставляет без изменения условия аккредитива и старается убедить отгрузочную компанию выписать коносамент, датированный ранее, чем была осуществлена отгрузка, что сделает документ соответствующим условиям аккредитива.

Самые распространенные предпосылки нарушений сроков отгрузки следующие: задержки прибытия судна в порт погрузки или перегрузки, проведение доотгрузочной инспекции, производстве товара, доставке товара в порт отгрузки. В этой связи экспортеры с целью получения коносамента, реквизиты которого соответствовали бы условиям аккредитива, включают в договор купли-продажи условие, предписывающее, что дата погрузки товара на борт не должна быть позднее предусмотренной по аккредитиву, что в свою очередь обязывает перевозчиков соблюдать его. Однако на практике такие условия обычно не выполняются.

При этом коносаменты могут быть датированы ранее с целью извлечения выгоды от продажи товара по более высокой цене. Например, пик спроса на товар, такой как кофе или какао, приходится на сентябрь. Вследствие этого в августе цены бывают выше, чем в сентябре. Поэтому продавец, осуществив отгрузку в начале сентября, убеждает отгрузочную компанию выписать коносамент, датированный до конца августа, с целью извлечь выгоду от продажи товара по более высокой цене. Если покупатель сможет установить, что отгрузочная компания датировала коносамент ранее, в таком случае у него будет реальное основание подать иск на отгрузочную компанию. При этом страховка товара по морскому страховому полису покрывает только перевозку товара по морю: с момента, когда товар переходит через поручни судна в порту отгрузки, до момента, когда товар переходит через поручни судна в порту разгрузки. Если коносамент датирован ранее предусмотренной даты отгрузки, покупатель и страховщики (по условиям поставки CFR (англ. Cost and Freight) - цена и фрахт) будут рассматривать дату, указанную в коносаменте, как реальную дату отгрузки. Покупатель может оплатить товар до реальной отгрузки, но в таком случае риск в отношении товара переходит к нему в момент оплаты. Если с товаром, ожидающим погрузки на борт на таможенном складе или в порту, что-то случится, покупатель, осуществивший оплату, вправе обратиться к страховщикам за возмещением. Однако страховщики возместят расходы за повреждение товара только в ходе морской перевозки. Поскольку в момент наступления страхового случая товар не находился на борту судна, страховая компания не выплатит возмещения.

Следовательно, единственный способ удостовериться в подлинности представленных документов - это независимая проверка со стороны финансовых институтов, которая позволит установить факт погрузки груза на борт предполагаемого судна в указанном порту и ее реальную дату.

Продавец также может обмануть покупателя, введя в сделку третью сторону. Когда мошенничество будет обнаружено покупателем, продавец может заявить, что он сам стал жертвой мошенничества со стороны поставщика. Если такой поставщик - третья сторона и существует, то он обычно располагается в стране, где затруднена его идентификация. Иногда используются посредники, которые могут знать о мошенническом характере сделки.

В случае выявления мошеннического характера сделки такой посредник будет доказывать, что он тоже жертва. Кроме того, продавец может попросить покупателя выставить переводной аккредитив. Затем он переведет его компании, которую сам же и контролирует. После обнаружения мошенничества он объявляет себя также его жертвой. Расследование не поможет найти владельцев компании, в пользу которой переведен аккредитив.

Наиболее часто используемые мошеннические схемы выглядят следующим образом:

- продавец, отгрузив товар, представляет в банк оригиналы коносамента и направляет необоротную (non-negotiable) копию коносамента в адрес покупателя для уведомления его о деталях отгрузки. На базе этой копии покупатель изготавливает поддельный оригинал коносамента и получает товар, не произведя за него платеж (по инкассо или отклонив документы по аккредитиву, если имеются более или менее веские расхождения);

- существуют компании-перевозчики, не имеющие судов (NVOCC - Non Vessel Owing Common Carrier). Такие компании принимают на себя обязательства перевозчика, но не имеют активов для их выполнения. Собственник груза лучше всего защищен, если имеет коносамент, выданный судовладельцем или достаточно серьезным перевозчиком, способным отвечать по его требованиям. Если же продавец отгружает товар на условиях FOB, а в качестве перевозчика покупатель назначает NVOCC, то продавец очень уязвим в случае мошенничества, т.к. теряет контроль над грузом, а если покупатель отказывается платить, у продавца остается только возможность выдвинуть требования по коносаменту к компании-перевозчику (NVOCC).

Риск преступления с использованием цифровых систем при проведении международных расчетов и методы его снижения

Технологический прогресс в области цифровых систем способствует совершенствованию технологии проведения международных расчетов, создавая удобство пользования, существенно повышая скорость обработки и передачи информации, предоставляя новые продукты программного обеспечения. Отказ от бумажных носителей и переход на электронную версию документов в международных операциях создает дополнительную экономию издержек обращения. Но далеко не всегда цифровые системы могут обеспечить безопасность проведения расчетов сторонами сделки.

Международное банковское сообщество неоднократно предпринимало попытки заменить представление документов на бумажных носителях электронным. С этой целью Международная торговая палата в Париже опубликовала Унифицированные правила по электронному представлению документов - eUCP. Однако, пока не разработаны надежные методы защиты, электронное представление документов не будет применяться на практике.

Это объясняется тем, что в программное обеспечение сложно внедрить элементы, посредством которых возможно было бы распознавать намерения совершить противоправные действия со стороны ее пользователей и предотвратить доступ к ней потенциальных мошенников. Разработка программного обеспечения исходит из принципа: сделать программу удобнее для осуществления международных расчетов. Задача предотвращения противоправных действий при этом не принимается в расчет.

Большинство систем электронного представления документов на стадии доступа осуществляют проверку наличия той или иной компании. Например, одна из наиболее распространенных систем требует подтверждения, что данная компания-пользователь числится в государственном реестре предприятий, платежеспособность и репутация которых не вызывает сомнения. Однако для опытного злоумышленника это не преграда. Электронная форма представления документов, сопровождающих международные расчеты, не обеспечивает подтверждения содержания информации, представленной в документах. Цифровые системы разработаны таким образом, чтобы проверить, что формат документов надлежащий и информация, изложенная в них, непротиворечивая, т.е. по ее каналам будут передаваться идеально отвечающие условиям, например, аккредитива документы.

В прошлом телекс рассматривался как наиболее надежный способ передачи информации и повсеместно использовался при аккредитивной форме расчетов - сейчас наступило время информационных технологий.

При этом электронное представление документов позволит предотвратить некоторые самые элементарные виды мошеннических действий. Ключевой момент, на который был сделан акцент специалистами при разработке электронных систем, - это электронная подпись. Однако достижение этой цели возможно только при условии, что код доступа к электронной подписи известен только ответственному исполнителю, выпускающему документы. В случае, когда о нем информированы лица, не имеющие отношение к выпуску документов, надежность такой системы вызывает сомнение.

Телексы, основанные на использовании ключа, также считались наиболее надежным способом передачи информации. Однако практика показала обратное. Сотрудники, не причастные к отправке сообщения, без труда получали ключ. В итоге число противоправных действий в сфере международных расчетов в силу внутрикорпоративного мошенничества резко возросло.

Банки также являются целью претензий жертв мошенничества: их могут обвинить в небрежной проверке документов по аккредитиву, если клиенту удастся найти расхождения, о которых не сообщил банк (в течение срока, указанного в ст. 14(б) UCP600)*(6). Клиенты обычно предпочитают забыть, что продавец-мошенник был найден ими самими. Помимо внимательной проверки документов по аккредитиву в интересах самого банка внимательно изучать сделки клиентов на стадии подготовки кредитных продуктов.

Предложения по совершенствованию законодательства о расчетах в РФ с учетом международных принципов и стандартов

В настоящее время требуется принятие серьезных мер по разработке и совершенствованию законодательства о расчетах. В связи с расширением внешнеэкономического сотрудничества и роста объема внешнеэкономических операций, на наш взгляд, необходимо принять закон об аккредитиве и инкассо. Гражданский кодекс РФ устанавливает лишь наиболее часто используемые участниками основного обязательства формы расчетов и содержит лишь общие положения относительно каждой из форм расчетов.

Общие подходы к организации расчетов и единый документооборот в кредитных организациях определены в Положении о безналичных расчетах. Однако данное Положение не распространяется на безналичные расчеты с участием физических лиц. Помимо Положения о безналичных расчетах банки в своей деятельности руководствуются также временными положениями ЦБР, в том числе от 12.03.98 N 20-П "О правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России" (в ред. от 11.04.2000)*(7) и др.

Порядок осуществления расчетов согласно действующему законодательству, а именно п. 3 ст. 867 и п. 2 ст. 874 ГК России, регулируется законом, а также установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Таким образом, ГК Российской Федерации указывает три источника правового регулирования расчетов: закон, принятые в соответствии с ним банковские правила и обычаи делового оборота. В данном случае в качестве обычаев делового оборота в банковской практике используются Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (Публикации N 600 (UCP-600)) и Унифицированные правила по инкассо (Публикация N 550 (Е)).

На сегодняшний день не приняты законы, регулирующие расчеты по инкассо и по аккредитиву. А внутри Положения есть зачастую расхождения между нормами. Так, порядок получения денежных средств по инкассированному чеку устанавливается ст. 875 ГК РФ и гл. 8 "Расчеты по инкассо" Положения о безналичных расчетах. Согласно ст. 875 и 882 ГК РФ к расчетным документам относятся и чеки, и инкассовые поручения. А в гл. 8 Положения о безналичных расчетах речь идет о двух документах, принимаемых для расчетов по инкассо: платежном требовании (с акцептом или без акцепта) и инкассовом поручении, то есть предъявление чека как самостоятельного документа для расчетов по инкассо не предусмотрено. Однако отметим, что нет указания и на то, что чек для выставления на инкассо направляется исключительно как приложение к иному расчетному документу. В связи с этим одни специалисты считают, что предъявление чека на инкассо не требует оформления каких-либо дополнительных документов, а другие говорят о необходимости оформления так называемого инкассового поручения, включающего в себя реквизиты банка, обслуживающего чекодержателя.

Принятие законов о соответствующих формах расчетов позволит восполнить существующий пробел в правовом регулировании в том числе и международных расчетов, а также поможет избежать возникающих коллизий в рассматриваемой сфере.

В эпоху глобализации появилась необходимость создания единых модельных законов, в том числе и в области международных расчетов. Модельные законы являются средством унификации и консолидации законодательства различных государств. Подобные законы получили распространение в США. Штаты вправе применять или отвергнуть представленные модельные законы и кодексы целиком или частично. Примером такого модельного закона является Единообразный закон об аккредитиве.

В то же время законодательство Германии вообще не содержит термина "аккредитив", что совсем не мешает немецким банкам работать с аккредитивами. В Германии в отношении аккредитивов применяются общепринятые правила, в которых отражен многолетний опыт банковского дела во всем мире. При открытии аккредитивов банки сами подписываются, что они действуют в соответствии с этими правилами. Судам этого вполне достаточно, чтобы разрешать споры. Аккредитивные операции внутри страны в Германии практически не используются. В качестве способов обеспечения обязательств там используются главным образом поручительства (Buergschaften), выдаваемые банками. Тем не менее при необходимости открытия аккредитива внутри страны он будет подчиняться Унифицированным правилам. Таким образом, Германия пошла по иному пути, отказавшись от "утяжеления" национального законодательства и дублирования и так фактически применяемых правовых норм. Подобной схемы придерживаются и испанские банки, руководствующиеся Унифицированными правилами, разработанными Международной торговой палатой при осуществлении указанных операций.

В случае следования опыту стран, принявших законы об отдельных видах расчетов, необходимо учесть частично неудачный опыт законодателей при написании статей 867-873 ГК Российской Федерации, регулирующих расчеты по аккредитиву. Правовая коллизия возникла с включением в текст ГК нормы об открытии покрытых аккредитивов. С введением данной нормы участились случаи невозвращения исполняющим банком денежного покрытия банку-эмитенту. Причем суды при совершенно идентичных обстоятельствах принимают решения как в пользу банка-эмитента, так и в пользу исполняющего банка. Так, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа Постановлением от 11.03.2003 г. по делу N А56-16525/02*(8) оставил без изменения решение апелляционной инстанции, по которому с банка-эмитента (Сбербанка) взыскивалась не возвращенная исполняющим банком неиспользованная часть покрытия аккредитива. Это было сделано вопреки п. 2. ст. 873 ГК, в котором сказано: "Неиспользованная сумма покрытого аккредитива подлежит возврату банку-эмитенту незамедлительно одновременно с закрытием аккредитива. Банк-эмитент обязан зачислить возвращенные суммы на счет плательщика...". Тот же суд в аналогичном случае принял решение в пользу банка-эмитента*(9).

Унифицированные правила по документарному аккредитиву не содержат термина "покрытый аккредитив" за ненадобностью, поскольку вопрос о необходимости той или иной формы "покрытия" решается банками и их клиентами индивидуально в каждом конкретном случае. И хотя квалифицированные российские банки не рекомендуют своим клиентам открывать покрытые аккредитивы и на практике избегают правовой "ловушки", наличие двух правил относительно одного предмета создает определенную коллизию, а также предоставляет недобросовестным лицам поле деятельности для совершения мошеннических операций, причем законодательно "одобренных". Схема такова: открывается покрытый аккредитив на определенную сумму, после чего по предварительному сговору с банкиром (со стороны исполняющего банка) сумма покрытия не возвращается, но истребуется от банка-эмитента. А если провернуть эту схему не один раз, то из первоначальной суммы покрытия вырастет немалый капитал.

В международной практике действует принцип безотзывности аккредитива. Данное положение закреплено также в Унифицированных правилах по аккредитиву (в новой редакции ст. 2 UCP-600). Унифицированные правила для документарных аккредитивов, редакция 600, относятся только к безотзывным аккредитивам в связи с рекомендацией не использовать в международных расчетах аккредитивов, содержащих условие отзывности.

Новые правила UCP-600 вводят новые положения и толкование некоторых терминов ("негоциация", "уплата в срок", "подтверждение", "надлежащее представление"), а также исключает ряд понятий, таких как "разумный срок", "разумная тщательность", "отзыв аккредитива". В исследовании раскрыто понятие термина "надлежащее представление", или "complying presentation". В рамках введения нового института установлены жесткие требования к оформлению документов, представляемых в банк. В то же время отменяется принцип обязательной идентичности документов, документы "need to be identical, but must not conflict with", что означает, что требование идентичности документов и полного соответствия условий аккредитива и представленных документов не является обязательным, главное, чтобы имеющиеся расхождения не противоречили друг другу.

На основе сравнительного анализа действующих международных принципов осуществления расчетов, национальных правовых норм иностранных государств и законодательства Российской Федерации в сфере проведения расчетных операций можно отметить наличие несоответствия правил проведения расчетов по национальным правовым нормам и обычаям делового оборота, применяемыми в международной практике; формируется потребность в унификации законодательства в сфере проведения международных расчетов, необходимость внесения изменений и дополнений в национальное законодательство с целью сближения режимов правового регулирования расчетных операций.

Соотношение Унифицированных правил с нормами национального права и степень их применения во внутренних расчетах и в расчетах по внешнеторговым сделкам определяется нормативно-правовыми актами конкретного государства*(10). В некоторых странах использование Унифицированных правил возможно лишь в части, не противоречащей национальному законодательству, например в Белоруссии). В других странах СНГ, как, например, в Кыргызстане, Унифицированные правила признаются обычаями делового оборота и применяются независимо от включения в текст аккредитива соответствующей оговорки.

В российской доктрине в основном действует положение о необходимости ссылки на применение соответствующих международных правил и обычаев. Вероятно, настала необходимость ввести в наше законодательство правовую норму, определяющую статус Унифицированных правил.

Можно предложить придать указанным выше международным правилам статус обычаев делового оборота в соответствии со ст. 5 ГК России и дополнить параграф 1 гл. 46 "Расчеты" ГК России статьей следующего содержания: "При осуществлении расчетов стороны вправе руководствоваться международными правилами и обычаями, в том числе Унифицированными правилами и обычаями, изданными МТП, по вопросам, не урегулированным настоящим кодексом и иными принятыми в соответствии с ним законами".

Д.М. Гомберг,

ФГОБУ ВПО "Финансовый университет

при Правительстве Российской Федерации"

"Валютное регулирование. Валютный контроль", N 9, сентябрь 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Смирнов А.О. Управление международными расчетами в коммерческом банке [Электронный ресурс]: дис. ... канд. экон. наук. - М.: РГБ, 2008. - С. 82.

*(2) Смирнов А.О. Цит. соч. - С. 83.

*(3) Trade finance fraud (Special report prepared by ICC International Maritime Bureau). - London: ICC Commercial Crime Services. 2002. Р. 13.

*(4) Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (Публикация МТП N 600, ред. 2007 г.) (UCP600), ст. 14.

*(5) The Buyer Loses // Trade Finance fraud (Special report prepared by ICC International Maritime Bureau). - London: ICC Commercial Crime Services. 2002. - Р. 10.

*(6) Колюшенко Н.Ф. Мошенничество с применением документарных инструментов // Международные банковские операции. - 2009. - N 4. - С. 18. - Режим доступа: http://bankir.ru/.

*(7) Вестник Банка России. - 1998. - N 2. - С. 27, 200; N 22. - С. 19.

*(8) Илькив И.А. Международные расчеты как объект валютного контроля: дис. ... канд. юрид. наук. - М.: РГБ. - С. 206.

*(9) Медведев П. Банки: взлом с помощью аккредитива // Ведомости. - 02.11.2006.

*(10) Mariya D. Varavva. Letter of Credit Law and Practice in Russia: Deficiencies in the Russian LC Legislation, Banking Practices and the Questionable Role of Courts - Thesis. 2008. - Режим доступа: http://www.natlaw.com.