Лизинг: правовые основы (С.В. Манохова, "Пищевая промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", N 10, октябрь 2011 г.)

Лизинг: правовые основы

Лизинг (финансовая аренда) - механизм инвестиционной деятельности, применение которого в настоящее время стало распространенной практикой для многих промышленных предприятий. Изучать данную тему начнем с правовых основ договора лизинга.

Основные понятия

Главными нормативными документами, регулирующими экономические и правовые отношения, возникающие в связи с реализацией договора лизинга, являются:

- гл. 34 ГК РФ;

- Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" (далее - Закон о финансовой аренде).

Немного поясним. В параграфе 6 "Финансовая аренда (лизинг)" гл. 34 ГК РФ установлены специальные нормы, регулирующие отношения по договору лизинга. Но договор финансовой аренды (лизинга) является подвидом договора аренды (ст. 625 ГК РФ), значит, к нему применяются общие положения об аренде (§ 1 гл. 34 ГК РФ), не противоречащие установленным правилам о договоре финансовой аренды.

Итак, согласно ст. 2 Закона о финансовой аренде договор лизинга - это договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. При таком варианте лизингодатель не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (ст. 665 ГК РФ). В то же время договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем. Риск невыполнения продавцом обязанностей по договору купли-продажи предмета лизинга и связанные с этим убытки несет сторона договора лизинга, которая выбрала продавца, если иное не предусмотрено договором лизинга (п. 2 ст. 22 Закона о финансовой аренде).

Предметом лизинга могут выступать любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество (за исключением земельных участков (других природных объектов), а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения) (ст. 2 Закона о финансовой аренде).

Кстати, до 01.01.2011 предметом лизинга могло выступать только движимое и недвижимое имущество, которое использовалось для предпринимательской деятельности. Данная оговорка означала, что лизингополучателями по договору лизинга могли быть индивидуальные предприниматели, организации, но не физические лица, приобретающие имущество для личного и семейного пользования. С внесением поправок*(1) это ограничение снято.

Отношения между субъектами лизинга строятся следующим образом: лизингодатель за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга имущество в собственность*(2) у продавца (физического или юридического лица, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает ему предмет лизинга; продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения) и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга (п. 1 ст. 4 Закона о финансовой аренде). Арендодатель, приобретая имущество для арендатора, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу (ст. 667 ГК РФ).

Содержание договора лизинга

Договор лизинга независимо от срока всегда заключается в письменной форме (п. 1 ст. 15 Закона о финансовой аренде). Для выполнения своих обязательств по договору финансовой аренды субъекты лизинга заключают обязательный договор (купли-продажи) и при необходимости сопутствующие (о привлечении средств, договоры залога, гарантии, поручительства и др.).

Традиционно любой договор состоит из нескольких разделов. Первый из них - "Предмет договора". Законом о финансовой аренде установлено следующее требование к содержанию этого раздела: в договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии таких данных в договоре условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга считается незаключенным (п. 3 ст. 15 Закона о финансовой аренде). Конкретнее о том, какие именно данные о предмете лизинга должны содержаться в договоре, можно судить, проанализировав и обобщив арбитражную практику.

К сведению. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение).

Постановление ФАС МО от 27.05.2009 N КГ-А40/4286-09*(3). По договору лизинга лизингодатель должен был приобрести в собственность у третьего лица и предоставить во временное владение и пользование лизингополучателю имущество, поименованное как "Форд", в количестве одной единицы стоимостью 955 677 руб. При рассмотрении спора суд пришел к выводу, что договор лизинга не содержит данных, позволяющих определенно установить подлежащее передаче имущество (индивидуализирующих признаков предмета договора лизинга, в том числе сведений о модели), в связи с этим является незаключенным.

В другом деле (Постановление ФАС ЦО от 11.03.2010 N А14-16240/2008/535/5*(4)) судьи также пришли к выводу, что договор лизинга не заключен по причине отсутствия в нем существенных характеристик предмета лизинга (в договоре были указаны марка транспортного средства (Toyota), его модель (Land Cruiser 200), год выпуска (2008); дополнительных характеристик, таких как тип кузова, объем и мощность двигателя, тип коробки передач, цвет кузова, договор не содержал). Справедливости ради отметим, что в данном деле имелся еще один факт, который мог повлиять на вывод судей: доказательства передачи автотранспортного средства продавцом лизингополучателю отсутствовали.

В то же время другие арбитры отмечают, что в момент заключения договора лизинга в качестве его предмета сторонами может быть указана не индивидуально определенная вещь, а имущество, характеризующееся родовыми признаками.

Постановление ФАС ВСО от 16.06.2009 N А33-12125/08. Согласно приложению к договору финансовой аренды предметом лизинга является транспортное средство: автогрейдер ДЗ-98В.00010 (двигатель ЯМЗ-283 НДЗ (240 л.с.), комплектуется отвалом и рыхлителем) в количестве одной единицы стоимостью 3 900 000 руб. По мнению судей, предмет договора финансовой аренды (лизинга) в рассматриваемом деле определен в соответствии с действующим законодательством и основания для признания его незаключенным отсутствуют. Указание индивидуализирующих признаков имущества, подлежащего передаче лизингополучателю, таких как год выпуска транспортного средства, номер двигателя, государственный номер, VIN-код, не является обязательным*(5). При заключении договора лизинга транспортного средства стороны могут определить марку (модель) транспортного средства, поскольку иные данные, позволяющие индивидуализировать объект (год выпуска, заводской номер), им могут быть неизвестны (постановления ФАС ПО от 23.05.2011 N А65-17173/2010, от 28.04.2011 N А65-17171/2010).

Какие выводы следуют из сказанного? Конечно, стороны при заключении договора финансовой аренды должны стараться как можно конкретнее описать предмет лизинга - единственное существенное условие договора. Если же на дату заключения договора индивидуальные данные о предмете договора неизвестны, стороны должны быть готовы в случае возникновения споров предъявить документы, подтверждающие факт передачи предмета лизинга продавцом лизингополучателю (товарные, транспортные накладные, акт приемки-передачи).

Следующее. Как уже отмечалось выше, на основании договора лизинга лизингодатель обязуется приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю (п. 4 ст. 15 Закона о финансовой аренде). Все "определенные" компоненты и условия должны быть отражены в договоре лизинга.

Это интересно. В редакции Закона о финансовой аренде, действовавшей до 2002 года, были перечислены десять существенных положений, которые должен был содержать договор лизинга:

- точное описание предмета лизинга;

- объем передаваемых прав собственности;

- наименование места и порядок передачи предмета лизинга;

- указание срока действия договора лизинга;

- порядок балансового учета предмета лизинга;

- порядок содержания и ремонта предмета лизинга;

- перечень дополнительных услуг, предоставленных лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;

- указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя;

- порядок расчетов (график платежей);

- определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга от связанных с договором лизинга рисков, если иное не предусмотрено договором.

В настоящее время перечисленные положения "ушли" из закона, но многие из этих пунктов, хотя и не являются обязательными, так или иначе присутствуют в договоре.

Договором лизинга может быть оговорено, что предмет лизинга выкупается лизингополучателем (ст. 624 ГК РФ, п. 1 ст. 19 Закона о финансовой аренде). Тогда в общую сумму договора лизинга включается выкупная цена предмета лизинга (п. 1 ст. 28 Закона о финансовой аренде). Если условие о выкупе арендованного имущества не предусмотрено в договоре аренды, оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон, которые при этом вправе договориться о зачете ранее внесенной арендной платы в выкупную цену.

Кроме того, в договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга (п. 6 ст. 15 Закона о финансовой аренде). Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора (п. 7 ст. 15 Закона о финансовой аренде).

Процедура государственной регистрации

В случаях, предусмотренных законодательством РФ, права на имущество, которое передается в лизинг, и (или) договор лизинга, предметом которого является данное имущество, подлежат государственной регистрации (п. 1 ст. 20 Закона о финансовой аренде). Например, если предметом договора лизинга выступает недвижимое имущество (здание, сооружение), а сам договор заключен на срок не менее года, такой договор подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 609, п. 2 ст. 651 ГК РФ).

Предметы лизинга, подлежащие регистрации в государственных органах (транспортные средства, оборудование повышенной опасности и др.), регистрируются по соглашению сторон на имя лизингодателя или лизингополучателя. При этом в регистрационных документах обязательно указываются сведения о собственнике и владельце (пользователе) имущества. В случае расторжения договора и изъятия предмета лизинга лизингодателем по заявлению последнего государственные органы, осуществившие регистрацию, обязаны аннулировать запись о владельце (пользователе) (п. 2, 3 ст. 20 Закона о финансовой аренде).

Права и обязанности участников договора лизинга

Передача предмета лизинга

По общему правилу имущество, являющееся предметом лизинга, передается продавцом непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего вместе со всеми принадлежностями имущества и со всеми документами (техническим паспортом и т.д.), если договором не указано иное (п. 1 ст. 668 ГК РФ, п. 2 ст. 17 Закона о финансовой аренде). Если имущество не передано арендатору в указанный в договоре срок, арендатор вправе (если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель) потребовать расторжения договора и возмещения убытков (п. 2 ст. 668 ГК РФ). Причем лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга требования к качеству, комплектности, срокам исполнения обязанности передать товар, а также другие требования, установленные договором купли-продажи между продавцом и лизингодателем (ст. 670 ГК РФ, п. 2 ст. 10 Закона о финансовой аренде). Лизингополучатель имеет права и несет обязанности, предусмотренные гражданским законодательством для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи. Но есть одно действие, которое арендатор не вправе совершить: он не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя, даже в случае если переданное ему по договору лизинга имущество имеет существенные дефекты (Постановление ФАС ДВО от 16.03.2011 N Ф03-578/2011).

В начале статьи мы уже упоминали, что, если выбор продавца согласно договору лизинга лежит на лизингополучателе, лизингодатель не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи (если иное не предусмотрено договором). Риск невыполнения продавцом обязанностей по договору купли-продажи предмета лизинга (в том числе обязанности по передаче предмета лизинга лизингополучателю) и связанные с этим убытки несет последний (Постановление ФАС МО от 03.02.2011 N КГ-А40/18103-10). Если же продавца выбирал лизингодатель - лизингополучатель вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность (п. 2 ст. 670 ГК РФ).

Страхование предмета лизинга

В момент передачи лизингополучателю арендованного имущества к нему переходит риск случайной гибели или случайной порчи имущества (хотя договором финансовой аренды может быть предусмотрено иное) (ст. 669 ГК РФ). Остановимся на данном вопросе. Дело в том, что утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих функций по вине лизингополучателя не освобождает его от обязательств по договору лизинга (ст. 26 Закона о финансовой аренде). Арбитры в данном вопросе единодушно выступают на стороне лизингодателей (см., например, Постановление ФАС МО от 29.04.2011 N КГ-А40/2478-11: по договору лизинга индивидуальному предпринимателю был передан автомобильный кран, который впоследствии был у него похищен. Вывод судей: лизингополучатель должен перечислить лизингодателю разницу между общей суммой договора лизинга и суммой внесенных лизинговых платежей, а также сумму пеней, штрафов, неустойки).

С целью минимизации предпринимательских рисков п. 1 ст. 21 Закона о финансовой аренде предусмотрена возможность страхования предмета лизинга от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения. Страхование передаваемого в аренду имущества является добровольным. Стороны, выступающие в качестве страхователя и выгодоприобретателя, а также период страхования предмета лизинга определяются договором лизинга. При заключении договора страхования лизингополучателю лучше всего выступать в роли страхователя (выгодоприобретателя) либо в договоре лизинга прописать условие, что при наступлении страхового случая после получения лизингодателем всей суммы страхового возмещения сумма обязательств по договору лизинга уменьшается на сумму, равную полученному страховому возмещению (Постановление ФАС МО от 12.03.2010 N КГ-А40/227-10). Правовая природа обязанности лизингополучателя оплатить разницу между полученным лизингодателем страховым возмещением и суммой невыплаченных лизинговых платежей определена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 16.03.2010 N 15800/09.

Обязанности сторон

Пунктами 4, 5 ст. 15 Закона о финансовой аренде определены основные обязанности сторон договора лизинга. В частности, лизингодатель обязан:

- приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю;

- выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Лизингополучатель обязан:

- принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном договором лизинга;

- выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга;

- обеспечить сохранность предмета лизинга;

- осуществлять техническое обслуживание, капитальный и текущий ремонт предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 17 Закона о финансовой аренде);

- возвратить предмет лизинга по окончании срока действия договора (если иное не предусмотрено указанным договором) в состоянии, в котором он был получен, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга (п. 4 ст. 17 Закона о финансовой аренде), либо приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи;

- выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Чем грозит лизингополучателю неперечисление (перечисление с нарушением графика платежа) лизинговых платежей?

Если лизингополучатель более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа не внесет платеж, лизингодатель вправе направить в банк (иную кредитную организацию), в котором открыт счет лизингополучателя, распоряжение на списание с его счета денежных средств в пределах сумм просроченных лизинговых платежей. Данная норма прямо прописана в п. 1 ст. 13 Закона о финансовой аренде.

К сведению. Обязательства лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования лизингополучателем предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга (п. 3 ст. 28 Закона о финансовой аренде).

Операции по списанию денежных средств с расчетного счета клиента без его распоряжения производятся в рамках расчетов по инкассо, порядок проведения которых установлен в утвержденном ЦБ РФ Положении о безналичных расчетах в РФ от 03.10.2002 N 2-П (см., например, Постановление ФАС ВВО от 25.01.2010 N А39-2871/2009). Справедливости ради надо отметить, что этой же статьей Закона о финансовой аренде определено: бесспорное списание денежных средств со счета лизингополучателя не лишает его права на обращение в суд.

Изучая арбитражную практику по данному вопросу, мы натолкнулись на интересное дело: Постановлением Президиума ВАС РФ от 19.07.2011 N 1930/11 были отменены Решение Арбитражного суда г. Москвы от 08.07.2010 N А40-37092/10-133-290, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.09.2010, ФАС МО от 11.01.2011 по тому же спору. Спор направлен на новое рассмотрение. Введем читателей в курс дела.

В банк, с которым у предприятия Х заключен договор на осуществление расчетно-кассового обслуживания, поступили инкассовые поручения (всего на сумму 1 730 000 руб.) от организации Y, на основании которых было произведено бесспорное списание денежных средств в пользу названной организации. В поле "Назначение платежа" инкассового поручения указано: "П. 1 ст. 13 ФЗ от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)", по дог. лизинга N Арм-2196 за январь 2010 г.". При этом предприятие Х (как указано в исковом заявлении к обслуживающему банку) не является контрагентом организации Y, каких-либо договоров, в том числе договоров лизинга, с организацией Y не заключало. Таким образом, действия банка причинили предприятию Х убытки. При оценке обстоятельств по данному делу арбитражные суды первой, апелляционной и кассационной инстанций посчитали, что между действиями ответчика (банка) и убытками истца (предприятия Х) отсутствует причинно-следственная связь, поскольку вина как основной элемент наступления ответственности на основании ст. 15 ГК РФ в действиях банка не доказана. По совокупности и взаимной связи прямых и косвенных доказательств суды пришли к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных предприятием Х требований по возврату денежных средств. Судьи привели следующие аргументы. В соответствии с п. 2 ст. 854 ГК РФ списание денежных средств, находящихся на банковском счете предприятия без распоряжения клиента, допускается в случаях, установленных законом. Пункт 1 ст. 13 Закона о финансовой аренде - именно такой случай. Для этих целей в банковской структуре предусмотрено применение инкассового поручения (форма 0401071) - расчетного документа, на основании которого производится списание денежных средств со счетов плательщиков в бесспорном порядке (п. 12.1 Положения о безналичных расчетах в РФ). В случае невыплаты лизингополучателем в установленном договором периоде лизинговых платежей (более двух раз подряд) лизингодатель направляет в банк инкассовое поручение, заполненное в установленном порядке. В частности, в поле "Назначение платежа" должна быть сделана ссылка на закон (с указанием его номера, даты принятия и соответствующей статьи) (п. 12.4 Положения о безналичных расчетах в РФ). На основании названного банковского документа и производится безакцептное списание денежных средств. Среди подтверждающих документов третья сторона (организация Y) направила в банк почтой копию договора лизинга. По мнению судей, в обязанность банка входит лишь проверка наличия в платежных документах ссылки на нормативный акт, дающий право на бесспорный порядок расчетов. Обязанность запросить у клиента и проверить на соответствие законодательству договор лизинга на банк не возлагается.

На наш взгляд, ситуация абсурдная. Тем более, представители организации Y ни на одном судебном заседании не присутствовали (не явились). Подлинник договора лизинга в суды не представлялся.

Предприятие, понесшее убытки, обратилось с заявлением в Высший арбитражный суд. Президиум ВАС удовлетворил требования пострадавшей стороны, отменил решения первых трех инстанций. По его мнению, суды не приняли во внимание, что предусмотренное п. 1 ст. 13 Закона о финансовой аренде право взыскателя на бесспорное списание денежных средств действует только при наличии между ним и плательщиком договорных обязательств по основной сделке лизинга. Несмотря на то, что условие о праве бесспорного списания применительно к лизингу вытекает не из соглашения сторон основного договора, а из императивной нормы, само списание обусловлено гражданскими правоотношениями, связывающими исключительно участников основной сделки (взыскателя-лизингодателя и плательщика-лизингополучателя), и является, по сути, истребованием задолженности по основному договору. При этом исполняющий банк, не будучи стороной лизинговой сделки, не может рассматриваться как лицо, осведомленное о факте ее заключения. Одновременно этот банк по смыслу гл. 45 ГК РФ обязан обеспечить эффективную защиту остатка денежных средств на счете клиента-плательщика, проявляя должную тщательность. По мнению Президиума ВАС, предписания п. 12.4 Положения о безналичных расчетах в РФ подлежат применению лишь во взаимосвязи с п. 12.8 названного положения в той части, в которой п. 12.8 при расчетах инкассовыми поручениями по обязательствам из гражданских договоров возлагает на плательщика обязанность представить при заключении сделки в обслуживающий банк сведения о кредиторе (получателе средств), имеющем право выставлять инкассовые поручения на списание денежных средств в бесспорном порядке, об обязательстве, по которому будут производиться платежи, а также об основном договоре и предписывает исполняющему банку при отсутствии таких сведений не производить оплату инкассового поручения. При расчетах по инкассовым поручениям банк обязан осуществить проверку по формальным признакам, в том числе и на предмет наличия у кредитной организации сведений, предусмотренных п. 12.8 положения.

В заключение отметим, что вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов по делам со схожими фактическими обстоятельствами, принятые на основании нормы права в истолковании, расходящемся с содержащимся в комментируемом Постановлении Президиума ВАС толкованием, могут быть пересмотрены - об этом прямо говорится в деле.

* * *

В данной статье мы разобрали лишь часть правовых вопросов, возникающих при реализации договора лизинга. В следующих номерах журнала продолжим разговор, а также рассмотрим порядок бухгалтерского и налогового учета лизинговых операций у лизингополучателя - предприятия пищевой промышленности, применяющего общий режим налогообложения.

С.В. Манохова,

эксперт журнала "Пищевая промышленность:

бухгалтерский учет и налогообложение"

"Пищевая промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", N 10, октябрь 2011 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Пункт 2 ст. 7, п. 2 ст. 14 Федерального закона от 08.05.2010 N 83-ФЗ.

*(2) Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику (ст. 608 ГК РФ).

*(3) Определением ВАС РФ от 23.07.2009 N ВАС-8930/09 отказано в передаче данного постановления в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.

*(4) Определением ВАС РФ от 07.07.2010 N ВАС-9641/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.

*(5) Аналогичный вывод содержится в Постановлении ФАС СЗО от 06.12.2010 N А56-53031/2009. Кстати, в данном деле в качестве третьего лица выступало предприятие мясоперерабатывающей промышленности (в целях обеспечения исполнения обязательств лизингополучателя по договору лизинга оно являлось поручителем).