Вопрос: Подлежит ли организация - налоговый агент привлечению к налоговой ответственности по ст. 123 HK РФ за неправомерное неудержание налога? ("Финансовая газета. Региональный выпуск", N 42, октябрь 2011 г.)

Подлежит ли организация - налоговый агент привлечению к налоговой ответственности по ст. 123 HK РФ за неправомерное неудержание налога?

В соответствии со ст. 123 HK РФ (в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 27.07.10 г. N 229-ФЗ, далее - Закон N 229-ФЗ) неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению.

Согласно п.п. 1 п. 3 ст. 24 HK РФ налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства.

Несмотря на то что удержание налога, так же как и перечисление налога, является одной из обязанностей налогового агента, ст. 123 HK РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Закона N 229-ФЗ) ответственность предусмотрена только за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) налога.

В п. 21 информационного письма ВАС РФ от 17.03.03 г. N 71 "Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации" указано, что в процессе правоприменительной практики недопустимо расширять сферу действия норм о налоговой ответственности, в том числе по мотиву логичности и целесообразности такого расширения.

Следовательно, ст. 123 HK РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Закона N 229-ФЗ) не предусмотрена ответственность за неправомерное неудержание налога.

Законом N 229-ФЗ изложена в новой редакции ст. 123 HK РФ, согласно которой неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный HK РФ срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20% от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.

В соответствии с п. 1 ст. 10 Закона N 229-ФЗ данные изменения вступили в силу по истечении одного месяца со дня официального опубликования Закона N 229-ФЗ (опубликован в "Российской газете" 2.08.10 г.).

При этом на основании п. 12 ст. 10 Закона N 229-ФЗ налоговые санкции за нарушение законодательства о налогах и сборах, по которым решение налогового органа было вынесено до дня вступления в силу Закона N 229-ФЗ, взимаются в порядке, действовавшем до 2.09.10 г. - дня вступления в силу Закона N 229-ФЗ. Следовательно, после 2.09.10 г. вводится ответственность по ст. 123 HK РФ и за неправомерное неудержание налога налоговым агентом.

Ю. Борисов,

консультант Минфина России

20 октября 2011 г.

"Финансовая газета. Региональный выпуск", N 42, октябрь 2011 г.