Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 12 сентября 2011 г. N 22-11190 (ключевые темы: меры пресечения - заключение под стражу - отмена приговора - окончательное наказание - ст 158 ук рф)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 12 сентября 2011 г. N 22-11190

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего: судьи Колесниковой И.Ю.,

судей: Титова А.В. и Дубровиной О.В.,

при секретаре Стратиенко В.А.

рассмотрела в судебном заседании 12 сентября 2011 года кассационную жалобу защитника - адвоката Казанцевой М.А. на приговор Таганского районного суда г. Москвы 27 июля 2011 года, которым:

Овчинников В.В., ранее судимый 02.12.1998 года горсудом Московской области по п.п. "а, б, в, г" ч. 2 ст. 158 УК РФ, с применением ст. 70 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы,

- осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 19 мая 2011 года.

Приговором разрешен вопрос о мере пресечения и вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи Колесниковой И.Ю., пояснения осужденного Овчинникова В.В. и защитника - адвоката Казанцевой М.А., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Зайцева И.Г., полагавшего необходимым приговор суда оставить без изменения,- установила:

Овчинников В.В. признан виновным в том, что совершил кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданину, с незаконным проникновением в жилище.

Согласно приговору, преступление совершено 13 октября 2005 года, в г. Москве, при обстоятельствах изложенных в приговоре.

Подсудимый Овчинников В.В. вину признал полностью. Приговор постановлен в порядке, предусмотренном положениями ст. 316 УПК РФ.

В кассационной жалобе защитник - адвокат Казанцева М.А. выражает не согласие с приговором суда, в связи со строгостью назначенного наказания, при этом выражает мнение о том, что, исходя из положений ч. 7 ст. 316 УПК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ, суд назначил Овчинникову практически максимально возможное наказание, при наличии смягчающих его наказание обстоятельств, к которым, кроме признанных такими судом, по мнению защитника, можно отнести положительные характеристики, наличие постоянного места работы, признание вины, раскаяние. Изложенное, по мнению адвоката, дает основания не только для снижения наказания, но и для применения положений ст. 73 УК РФ, при этом защитник утверждает, что изоляция Овчинникова от общества негативно скажется на образе жизни его семьи, поскольку его супруга и двое детей, над одним из которых Овчинников и его супруга установили опекунство, находятся на иждивении Овчинникова, автор жалобы просит приговор суда изменить, снизив размер наказания, применить ст. 73 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Одноколенко С.М. выражает мнение о том, что приговор суда является законным, обоснованным, справедливым, полагает, что оснований для отмены или изменения приговора не имеется.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим отмене, а дело направлению на новое судебное разбирательство по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ст. 382 УПК РФ основанием отмены приговора в кассационном порядке является неправильное применение уголовного закона, выразившееся в нарушении требований Общей части Уголовного кодекса РФ.

Положениями ч.ч. 1, 2, 3, 4 ст. 69 УК РФ регулируются правила назначения наказания по совокупности преступлений. Согласно положений ч. 5 ст. 69 УК РФ, по тем же правилам, назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу. В этом случае в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

Согласно приговора, Овчинников В.В. был признан виновным в совершении преступления 13 октября 2005 года, при этом, судом было установлено, что 01 сентября 2009 года Овчинников В.В. был осужден приговором городского суда Московской области по ч. 2 ст. 330 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы и освободился 29 марта 2010 года по отбытии срока наказания. Однако, суд пришел к выводу, изложенному в приговоре, об отсутствии оснований для применения ч. 5 ст. 69 УК РФ, поскольку наказание, назначенное по приговору суда от 01 сентября 2009 года на момент постановления настоящего приговора отбыто. Данный вывод не основан на законе и противоречит требований ч. 5 ст. 69 УК РФ, которая не предусматривает исключений в части применения положений данной нормы закона при наличии к тому оснований, в случае отбытия наказания, напротив согласно ч. 5 ст. 69 УК РФ в окончательное наказание засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда.

С учетом изложенного, обжалуемый приговор не может быть признан законным и подлежит отмене с направлением дела на новое судебное разбирательство.

При новом рассмотрении дела суду первой инстанции надлежит строго руководствоваться требованиями уголовного и уголовно-процессуального законодательства.

В связи с отменой приговора по изложенным выше основаниям судебная коллегия не рассматривает по существу доводы кассационной жалобы защитника, которые могут быть исследованы при новом рассмотрении дела в суде первой инстанции.

Оснований для отмены или изменения меры пресечения Овчинникову, исходя из тяжести предъявленного обвинения и данных о его личности, судебная коллегия не усматривает, и полагает необходимым меру пресечения оставить без изменения - заключение под стражу, установив срок содержания Овчинникова В.В. под стражей, исходя из вступившего в законную силу постановления суда о назначении судебного заседания (л.д. 264) до 05 января 2012 года включительно.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Таганского районного суда г. Москвы от 27 июля 2011 года в отношении Овчинникова В.В. отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение со стадии судебного разбирательства в тот же суд, в ином составе суда.

Меру пресечения Овчинникову В.В. оставить прежней - заключение под стражу, установив срок содержания под стражей до 05 января 2012 года включительно.

Председательствующий:

Судьи: