Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 11 июля 2011 г. по делу N 22-5461/11 (ключевые темы: группа лиц по предварительному сговору - 2-п - наркотические средства - особо крупный размер - незаконный сбыт)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 11 июля 2011 г. по делу N 22-5461/11

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Усова В.Г.,

судей Арычкиной Е.А. и Фисенко Е.В.

при секретаре Поспеловой О.К.

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Редина Д.А. и кассационное представление заместителя Головинского межрайонного прокурора г. Москвы Петрика С.В. на приговор Головинского районного суда г. Москвы от 19 апреля 2011 года, которым

Редин Д.А., судимый 20 февраля 2008 г. Тушинским районным судом г. Москвы по ст. 158 ч. 2 п. "в" УК РФ к двум годам лишения свободы, 16 августа 2010 года Лобненским городским судом Московской области по п. "а" ч. 3 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к трем годам лишения свободы, условно с применением ст. 73 УК РФ с испытательным сроком в течение двух лет,

осужден по ст. 228.1 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ к пяти годам лишения свободы, по ст. 30 ч. 1, ст. 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ (два преступления) к девяти годам лишения свободы за каждое преступление.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено десять лет лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 16 августа 2010 года и окончательно по совокупности приговоров назначено одиннадцать лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Хайидов Б.А., ранее не судимый,

осужден по ст. 228.1 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к четырем годам лишения свободы, с ограничением свободы сроком на один год шесть месяцев с наложением на него определенных обязанностей - являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы для регистрации дважды в месяц, не изменять места жительства и не выезжать за пределы Московской области без согласия указанного специализированного государственного органа, не появляться в общественных местах в состоянии опьянения, в том числе наркотического, по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к пяти годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено шесть лет лишения свободы с ограничением свободы сроком на один год шесть месяцев с наложением на него определенных обязанностей - являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы для регистрации дважды в месяц, не изменять места жительства и не выезжать за пределы Московской области без согласия указанного специализированного государственного органа, не появляться в общественных местах в состоянии опьянения, в том числе наркотического, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания осужденному Хайидову Б.А. исчислен с 27 января 2011 года, осужденному Редину Д.А. - с 28 января 2011 года.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Арычкиной Е.А., выслушав выступления осужденного Редина Д.А. и адвокатов Сайфутдиновой В.Н. и Князевой Е.Л., поддержавших доводы кассационной жалобы и кассационное представление, мнение прокурора Сухарева М.С., полагавшего приговор изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия установила:

Хайидов и Редин признаны виновными в незаконном сбыте наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Редин признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Преступления совершены в г. Москве в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Хайидов свою вину в совершении преступлений признал полностью, Редин - частично.

В кассационном представлении заместитель Головинского межрайонного прокурора г. Москвы Петрик С.В. указывает, что эпизоды приготовления Рединым к незаконному сбыту наркотических средств - героина весом 4,14 гр., группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере от 27 января 2011 года и героина весом 4,25 гр., группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере от 28 января 2011 года необходимо квалифицировать как единое преступление, то есть по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, просит в этой части приговор в отношении Редина изменить и снизить ему наказание.

В кассационной жалобе осужденный Редин Д.А. считает приговор суровым, а назначенное ему наказание несправедливым, поскольку суд фактически не учел, что он раскаялся, признал вину, имеет малолетнего ребенка, положительно характеризуется, обучался в высшем учебном заведении, работал, просит смягчить ему наказание.

Проверив материалы дела, и обсудив доводы кассационной жалобы и кассационного представления, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

Судебная коллегия считает, что выводы суда первой инстанции о виновности осужденных Хайидова и Редина в преступлениях, соответствуют фактическим обстоятельствам, установленным судом, и подтверждены совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в том числе, показаниями самого осужденного Хайидова, свидетелей А., М., Х. и Б., а также письменными документами, исследованными в судебном заседании, достоверность и допустимость которых у судебной коллегии сомнений не вызывает, поскольку они собраны по делу с соблюдением ст.ст. 74, 86 УПК РФ.

Всем исследованным доказательствам, в соответствии со ст. 88 УПК РФ, в приговоре дана надлежащая оценка, не согласиться с которой у судебной коллегии оснований не имеется.

Вместе с тем, судебная коллегия, полагает, что приговор суда подлежит изменению.

Правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд первой инстанции дал неверную юридическую оценку действиям Редина и Хайидова.

Из материалов дела усматривается, что Редин и Хайидов 26 января 2011 года пытались сбыть героин А. в ходе оперативного мероприятия "наблюдение", контролируемого сотрудниками службы госнаркоконтроля, проведенного на основании соответствующего постановления (т. 1 л.д. 78-79). Таким образом, наркотическое средство сразу же изъяли из незаконного оборота, и, умысел Редина и Хайидова, направленный на сбыт героина, не был доведен до конца.

С учетом изложенного, действия осужденных от 26 января 2011 года подлежат переквалификации со ст. 228.1 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ на ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ, поскольку Редин и Хайидов совершили покушение на сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Вместе с тем, судебная коллегия не может согласиться с доводами кассационного представления о том, что действия Редникова, связанные с приготовлением им к незаконному сбыту наркотических средств - героина весом 4,14 гр., группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере от 27 января 2011 года и героина весом 4,25 гр., группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере от 28 января 2011 года необходимо квалифицировать как единое преступление, то есть по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Согласно приговора Редин по преступлению от 27 января 2011 года признан виновным в том, что совершил приготовление к сбыту наркотиков группой лиц по предварительному сговору с Хайидовым массой 4,14 гр., которые и были изъяты у Хайидова, в связи с чем, судебная коллегия не может квалифицировать действия Редина, связанные с приготовлением к сбыту наркотиков единым умыслом (4,14 гр. и 4,25 гр. героина), поскольку, таким образом, ухудшается положение осужденных, в том числе и Хайидова, которому 27 января 2011 года вменялось приготовление к сбыту совместно с Рединым лишь 4,14 гр.героина.

При назначении наказания Редину по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ судебная коллегия, руководствуясь ст. 60 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, обстоятельства дела, а также данные о личности осужденного, в том числе сведения о составе его семьи.

При назначении наказания Хайидову по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ судебная коллегия, руководствуясь ст. 60 УК РФ, также учитывает характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, обстоятельства дела, а также данные о личности осужденного, смягчающие наказание обстоятельства, в том числе сведения о составе его семьи, состоянии здоровья осужденного и его материи, а также активное способствование Хайидова изобличению и пресечению активной преступной деятельности лица, сбывающего наркотики, которые судебной коллегией признаются исключительными обстоятельствами, в связи с чем, судебная коллегия считает возможным назначить Хайидову наказание с применением ст. 64 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Головинского районного суда г. Москвы от 19 апреля 2011 года в отношении Хайидова Б.А. и Редина Д.А. изменить: действия Хайидова и Редина, связанные со сбытом героина 26 января 2010 года, квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ст. 228.1 ч. 2 п.п. "а, б" УК РФ, по которой Хайидову назначить с применением ст. 64 УК РФ три года восемь месяцев лет лишения свободы, Редину - пять лет лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ст. 228.1 ч. 2 п.п. "а, б" и ч. 1 ст. 30, ст. 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ путем частичного сложения окончательно назначить Хайидову Б.А. наказание в виде пяти лет восьми месяцев с ограничением свободы сроком на один год шесть месяцев с наложением на него определенных обязанностей - являться в специализированный государственный орган, осуществляющий надзор за отбыванием осужденным наказания в виде ограничения свободы для регистрации дважды в месяц, не изменять места жительства и не выезжать за пределы Московской области без согласия указанного специализированного государственного органа, не появляться в общественных местах в состоянии опьянения, в том числе наркотического, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ст. 228.1 ч. 2 п.п. "а, б", ч. 1 ст. 30, ст. 228.1 ч. 3 п. "г" и ч. 1 ст. 30, ст. 228.1 ч. 3 п. "г" УК РФ путем частичного сложения окончательно назначить Редину Д.А. наказание в виде девяти лет шести месяцев лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ окончательно по совокупности приговоров путем частичного сложения наказаний назначить Редину Д.А. десять лет шесть месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу удовлетворить частично, кассационное представление оставить без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: