Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 25 июля 2011 г. по делу N 22-5986 (ключевые темы: отмена приговора - ограничение свободы - предварительное следствие - вымогательство - применение насилия)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 25 июля 2011 г. по делу N 22-5986

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Мариненко А.И.,

судей Говорова Н.Ю. и Бондарева С.Б.,

при участии секретаря Форостяновой М.С.

рассмотрев в судебном заседании кассационные жалобы осужденных Малышева С.А., Илькина А.К. и их защитников-адвокатов, соответственно, Эвентова М.И., Ямашева И.С. на Приговор Бутырского районного суда города Москвы от 13 апреля 2011 года, которым

Малышев С.А., ранее несудимый, осужден:

- по ст. 286 ч. 3 п.п. "а", "б" УК РФ - к 4 годам лишения свободы, без ограничения свободы, с лишением права занимать должности в правоохранительных органах или заниматься правоохранительной деятельностью сроком на 3 года;

- по ст. 163 ч. 2 п.п. "а", "в" УК РФ (в редакции от 07.03.2011г.) - к 3 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения, наказание ему определено в виде 5 лет лишения свободы с лишением права занимать должности в правоохранительных органах или заниматься правоохранительной деятельностью сроком на 3 года.

Илькин А.К., ранее несудимый, осужден:

- по ст. 163 ч. 2 п.п. "а", "в" УК РФ (в редакции от 07.03.2011г.) - к 4 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания Малышеву С.А. и Илькину А.К. исчислен с 1 июля 2010 года, с учетом времени их содержания под стражей.

Постановлено о взыскании в солидарном порядке с Малышева С.А. и Илькина А.К. 195.989 рублей в пользу С. в счет возмещения причиненного материального ущерба.

Судьба вещественных доказательств по делу решена.

Заслушав доклад судьи Бондарева С.Б., осужденного Малышева С.А. и его защитника-адвоката Эвентова М.И., поддержавших доводы кассационных жалоб, просивших об отмене приговора, осужденного Илькина А.К. и его защитника-адвоката Дрейер Ю.В., поддержавших доводы кассационных жалоб, просивших об отмене приговора, либо его изменении, возражения прокурора Тимошиной А.А., просившей приговор оставить без изменения, судебная коллегия, установила:

Малышев С.А. признан виновными в совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий, повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан, охраняемых интересов общества и государства, с применением насилия и специальных средств.

А именно в том, что, являясь ... ГУВД по г. Москве, преследуя цель вымогательства денежных средств, 17.02.2009г., находясь около магазина "..." расположенного по ... шоссе г. Москвы, Малышев С.А. совместно с Илькиным А.К. не имея законных оснований произвели задержание С., одели на того наручники и произвели личный досмотр. После этого Малышев С.А. и Илькин А.К. поместили С., известили об обнаружении в его личных вещах свертка с наркотическим средством и потребовали передачи 500.000 рублей за непривлечение к уголовной ответственности.

Малышев С.А. и Илькин А.К. признаны виновными в вымогательстве, т.е. в требовании передачи чужого имущества, под угрозой применения насилия, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия.

Действуя в соответствии с договоренностью, Малышев С.А. и Илькин А.К., 17.02.2009г. произвели незаконное задержание, досмотр и помещение С. в автомобиль, где Малышев С.А. в присутствии Илькина А.К. потребовал от С. передачи 500.000 рублей за отказ от привлечения к уголовной ответственности. С. под контролем Малышева С.А. и Илькина А.К. осуществил телефонный звонок, договорившись с К. о передаче в долг 5.500 долларов США. После чего Малышев С.А., Илькин А.К. и С. выехали по месту проживания К. в г. ... Калужской области.

Далее, в ночь на 18.02.2009г. в подъезде дома по месту проживания К. Илькин А.К., действуя в соответствии с общим планом, угрожая С., продемонстрировал неустановленный пистолет и передернул затвор пистолета. После этого Илькин А.К. вместе с С. зашел в квартиру К., где С. получил от К. 5.500 долларов США эквивалентных 195.989 рублям 75 копейкам, которые, затем, передал Илькину А.К.

В кассационных жалобах осужденный Малышев С.А. и его защитник-адвокат Эвентов М.И. просят об отмене приговора. Они излагают и анализируют обстоятельства дела, указывая на отсутствие доказательств вины Малышева С.А., на его оговор С., на использование судом недопустимых, противоречивых показаний свидетеля Т., данных в ходе предварительного следствия. Помимо того, указывают на различные нарушения Уголовно-процессуального закона, в том числе на использовании судом недопустимых доказательств, в том числе протокола опознания Малышева С.А.

В кассационных жалобах осужденный Илькин А.К. и его защитник-адвокат Ямашев И.С. просят об отмене приговора. Они излагают и анализируют обстоятельства дела, указывая на отсутствие доказательств вины Илькина А.К., на его оговор С., на использование судом недопустимых, противоречивых показаний свидетеля Т., данных в ходе предварительного следствия. Помимо того, указывают на отсутствие оснований для квалификации действий Илькина А.К. по ст. 163 ч. 2 п.п. "а", "в" УК РФ, указывают на различные нарушения Уголовно-процессуального закона, в том числе на использование судом недопустимых доказательств, - протокола опознания Илькина А.К.; - сведений об исходящих телефонных соединениях. Помимо того, осужденный Илькин А.К., находя назначенное наказание излишне суровым, просит об изменении приговора в части смягчения наказания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вина осужденных в совершении преступления, при обстоятельствах изложенных в приговоре, доказана материалами дела, которым суд дал надлежащую оценку и обоснованно пришел к выводу о доказанности вины Малышева С.А. и Илькина А.К.

Доводы кассационных жалоб об отсутствии доказательств вины Малышева С.А. и Илькина А.К. были предметом рассмотрения суда первой инстанции, и получил свою оценку в приговоре.

В судебном разбирательстве:

- Малышев С.А. вину не признал, пояснив, что вместе со своим знакомым Илькиным А.К. занимался выявлением лиц участвующих в незаконном обороте наркотических средств и от Т., узнал о С., занимающимся сбытом наркотика. При встрече работе со С. тот признался, что приобретает наркотики у знакомой и дал согласие на участие в оперативном эксперименте. По просьбе С. он (Малышев) вместе с Илькиным А.К., Илькиным С.И. возили того в г. ... Калужской области. Там Илькин по просьбе С. заходил в квартиру знакомой последнего. После этого все вернулись в Москву. Противоправных действий в отношении С. он (Малышев) не совершал, деньги у С. не требовал. О поездке со С. в г. ... он (Малышев) руководству не докладывал;

- Илькин А.К. вину не признал, дав пояснения, аналогичные пояснениям Малышева С.А., дополнив, что вместе со С. заходил в квартиру его знакомых, где С. составлял расписку о получении денег.

Суд счел инкриминируемые Малышеву С.А. и Илькину А.К. действия полностью доказанными, а их вину установленной, положив в основу этого вывода анализ материалов дела, в том числе;

- показания потерпевшего С. о том, что 17.02.2009г. по приглашению Т. направился на встречу у Магазина "...", где Т. предложил приобрести героин, а он отказался, пояснив, что бросил употреблять наркотики. После расставания с Т. его (С.), повалили, одели наручники, обыскали, отобрали вещи, и усадили в автомобиль "Хёндай Элантра". Там Малышев С.А. объявил, что в его вещах обнаружен героин и набрал на телефоне сумму в 500.000 рублей, потребовал эти деньги, указав, что в противном случае будет возбуждено уголовное дело. Обзвонив родственников и знакомых, он договорился с К. о том, что та даст в долг 5.500 долларов США. После чего его повезли к К. в г. ... Вместе с ним к К. пошел Илькин А.К., который в подъезде дома продемонстрировал пистолет и передернул его затвор, предупредив чтобы он (С.) не делал глупостей, после чего спрятал пистолет в рукаве куртки. Вместе с Илькиным А.К. он зашел в квартиру К., где получил 5.500 долларов США и написал расписку об этом. На улице Илькин А.К. забрал эти деньги, после чего они сели в машину и поехали в Москву. В Москве Илькин А.К. и Малышев заявили, что полученная сумма недостаточна, поэтому он (С.) на следующий день должен найти недостающие деньги, либо указать им наркомана с деньгами. На следующий день ему звонил Илькин А.К., предлагал встретиться, требовал деньги. Затем уже он (С.) звонил Илькину А.К. и требовал, чтобы тот вернул деньги. От Т. он (С.) узнал, что при задержании с ног его сбил Илькин А.К., а сверток с наркотическим средством в этот момент находился у Малышева С.А.;

- показания свидетеля Т. о том, что в феврале 2009 года его необоснованно задержал Илькин А.К., который требовал деньги, либо информацию о наркомане, с которого можно получить деньги. При этом Илькин А.К. угрожал подбросить наркотики и посадить в тюрьму. Он (Т.) вынужден был согласиться и через некоторое время указал на С. Затем, по требованию Илькина А.К. он созвонился со С. и назначил тому встречу около магазина "...". Илькин А.К. в присутствии Малышева С.А. дал ему (Т.) сверток в форме шара и потребовал передать его С. В ходе встречи С. отказался брать сверток, сообщив, что больше наркотики не употребляет. Через некоторое время к С. подбежал Илькин А.К. и сбил его с ног, после чего подбежал Малышев С.А. Он (Т.) заметил, что С. уже закован в наручники. Малышев С.А. спросил, - взял ли С. сверток, а узнав, что нет, забрал его;

- показания свидетелей К. и К. о том, что по просьбе знакомой Г. пояснившей, что С. попал в беду и ему нужны деньги, иначе того посадят в тюрьму, согласились дать в долг 5.500 долларов США. В ночь на 18.02.2009г. к ним в квартиру расположенную в г. ... прибыл С. совместно с молодым человеком. Перед вручением денег они заставили С. пройти внутрь квартиры и написать расписку в получении денег. Вместе со С. в квартиру заходил и прибывший с ним молодой человек. В последующем С. вернул деньги;

- показания свидетеля Г. о том, что вечером 17.02.2009г. ей позвонил племянник С. и стал просить в долг большую сумму денег. Он был подавлен, сказал, что сейчас не один. Она (Г.) договорилась с К. о деньгах, и сообщила об этом С. Через несколько дней С. рассказал, что ему подбросили наркотики и вымогали деньги за непривлечение к уголовной ответственности;

- сведения о соединениях входящих - исходящих сообщений с телефонов; С. - Т.; Г. - С.; С. - Г.; К. - С.; Илькина А.К. - С.; С. - Илькина А.К.; Т. - Илькина А.К. осуществленных в период времени с 17 по 18 февраля 2009 года.

Приведенные выше доказательства суд обоснованно счел относимыми, допустимыми и достоверными и положил в основу приговора.

Обоснованно не усмотрев оснований для оговора Малышева С.А. и Илькина А.К. со стороны потерпевшего и свидетелей, приняв во внимание, что показания последних полностью соотносятся друг с другом и находят свое объективное подтверждение в сведениях о телефонных соединениях, суд обоснованно счел полностью доказанными действия инкриминируемые Малышеву С.А. и Илькину А.К.

Вместе с тем суд дал неверную квалификацию действиям Малышева С.А. и Илькина А.К.

Так, правильно установив, что Малышев С.А. совместно с Илькиным А.К. произвел незаконное задержание С. с применением специальных средств в виде наручников, суд необоснованно, без приведения описания конкретного насилия, квалифицировал действия Малышева С.А., как превышение должностных полномочий "с применением насилия".

Кроме того, суд, не приводя в приговоре описания насилия со стороны Малышева С.А. и Илькина А.К. в ходе осуществления требования денег со С., необоснованно квалифицировал действия Малышева С.А. и Илькина А.К., как вымогательство "с применением насилия".

С учетом этого приговор подлежит изменению в части;

- переквалификации действий Малышева С.А. со ст.ст. 286 ч. 3 п.п. "а", "б"; 163 ч. 2 п.п. "а", "в" УК РФ на ст.ст. 286 ч. 3 п. "б"; 163 ч. 2 п. "а" УК РФ.

- переквалификации действий Илькина А.К. со ст. 163 ч. 2 п.п. "а", "в" УК РФ на ст. 163 ч. 2 п. "а" УК РФ.

Нарушений Уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не установлено.

Довод кассационных жалоб о необоснованном оглашении и использовании судом показаний свидетеля Т., данных в ходе предварительного следствия судебная коллегия не может признать состоятельным. Из материалов дела следует, что судом приняты все меры, вплоть до вынесения постановления о приводе, для обеспечения участия свидетеля Т. в судебном разбирательстве. С учетом невозможности обеспечения участия Т. в судебном разбирательстве суд обоснованно огласил его показания данные в ходе предварительного следствия.

Наказание осужденным назначено в полном соответствии с характером содеянного, данными о личностях виновных и не является явно несправедливым вследствие суровости, либо мягкости.

При назначении наказания суд учел, что Малышев С.А. и Илькин А.К. впервые привлекаются к уголовной ответственности, характеризуются положительно, либо удовлетворительно. Суд не установил обстоятельств отягчающих наказание, а в качестве смягчающих учел наличие у Малышева С.А. малолетнего ребенка, хроническое заболевание Илькина А.К. и наличие у него матери-инвалида.

Указанные обстоятельства обоснованно позволили суду назначить Малышеву С.А. и Илькину А.К. наказание в нижней части санкций соответствующих норм Уголовного закона.

Вместе с тем, принимая во внимание необходимость изменения приговора в части смягчения квалификации действий Малышева С.А. и Илькина А.К., судебная коллегия приходит к выводу о необходимости смягчения назначенного тем наказания.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377; 378; 388 УПК РФ, судебная коллегия, определила:

приговор Бутырского районного суда города Москвы от 13 апреля 2011 года в отношении Малышева С.А. и Илькина А.К. - изменить.

Переквалифицировать действия Малышева С.А. со ст.ст. 286 ч. 3 п.п. "а", "б"; 163 ч. 2 п.п. "а", "в" УК РФ (в редакции от 07.03.2011г.) на ст. 286 ч. 3 п. "б" УК РФ; 163 ч. 2 п. "а" УК РФ (в редакции от 07.03.2011г.) и назначить наказание;

- по ст. 286 ч. 3 п. "б" УК РФ - к 3 годам 10 месяцам лишения свободы с лишением права занимать должности в правоохранительных органах сроком на 3 года.

- по ст. 163 ч. 2 п. "а" УК РФ - к 2 годам 10 месяцам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ, путем частичного сложения, назначить Малышеву С.А. наказание в виде 4 лет 9 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать должности в правоохранительных органах сроком на 3 года.

Переквалифицировать действия Илькина А.К. со ст. 163 ч. 2 п.п. "а", "в" УК РФ (в редакции от 07.03.2011г.) на ст. 163 ч. 2 п. "а" УК РФ (в редакции от 07.03.2011г.) по которой назначить наказание в виде 3 лет 9 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Судьи