Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 15 июня 2011 г. по делу N 22-7262/2011 (ключевые темы: оперативно-розыскные мероприятия - Уголовный кодекс - совокупность преступлений - ограничение свободы - отягчающие обстоятельства)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 15 июня 2011 г. по делу N 22-7262/2011

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Рыжовой А.В.,

судей Хорлиной И.О., Панариной Е.В.,

при секретаре Григорьевой С.С.

рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению Зюзинского межрайонного прокурора Русаковой Л.П., кассационным жалобам осужденного Ворганова С.А., адвокатов Злобина К.В., Ступкиной Н.Н. на приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 18 апреля 2011 года, которым

Ворганов С.А., ..., ранее не судимый,

осужден по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 286 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, а также с осуществлением организационных функций, сроком на 3 года; по п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26 от 07 марта 2011 года) к 2 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, а также с осуществлением организационных функций, сроком на 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Зиновьев Р.С., ..., ранее не судимый,

осужден по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 286 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, а также с осуществлением организационных функций, сроком на 3 года; по п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26 от 07 марта 2011 года) к 2 годам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, а также с осуществлением организационных функций, сроком на 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Совин С.Ю., ..., ранее не судимый,

осужден по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 286 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, а также с осуществлением организационных функций, сроком на 3 года; по п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26 от 07 марта 2011 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, а также с осуществлением организационных функций, сроком на 3 года. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным, с испытательным сроком 4 года, с возложением обязанностей не менять место жительства без уведомления уголовно-исполнительной инспекции по месту жительства, являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий исправление осужденного.

Мера пресечения в отношении осужденных Ворганова С.А. и Зиновьева С.А. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу.

Срок отбывания наказания осужденным исчислен с 18 апреля 2011 года.

Мера пресечения в отношении осужденного Совина С.Ю. в виде до подписки о невыезде и надлежащем поведении оставлена без изменения.

Заслушав доклад судьи Хорлиной И.О., объяснения осужденных Ворганова С.А., Зиновьева С.А., Совина С.Ю., адвокатов Зевакину В.В., Злобина К.В., Ступкину Н.Н., поддержавших доводы кассационных жалоб, выступление прокурора Хохловой А.А., поддержавшей доводы кассационного представления частично, судебная коллегия установила:

Ворганов С.А., Зиновьев С.А. и Совин С.Ю. признаны виновными в превышении должностных полномочий, то есть в совершении должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан и охраняемых законом интересов общества и государства, с применением насилия, с применением специальных средств.

Ворганов С.А., Зиновьев С.А. и Совин С.Ю. также признаны виновными в совершении грабежа, то есть открытом хищении чужого имущества, совершенном группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с применения насилия, не опасного для жизни и здоровья.

Преступления совершены в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании осужденные Ворганов С.А. и Зиновьев С.А. виновными себя в совершении указанных преступлений признали полностью, а Совин С.Ю. частично.

В кассационном представлении Зюзинский межрайонный прокурор Русакова Л.П. считает, приговор незаконным и необоснованным, постановленным с нарушением уголовного закона; указывает, что в действиях Совина С.Ю. по ст. 286 УК РФ судом установлены квалифицирующие признаки - "с применением насилия" и с "применением специальных средств"; учитывая, что в данной статье отсутствует квалифицирующий признак "группой лиц, по предварительному сговору" то, действия каждого осужденного должны быть квалифицированы в зависимости от его действий; согласно материалов дела Совин С.Ю. никаких ударов потерпевшему К. не наносил, насильственных действий в отношении него не совершал, угроз физической расправы не высказывал, наручники не надевал, в связи с чем считает, что действия осужденного Совина С.Ю. необходимо было квалифицировать по ст. 286 ч. 1 УК РФ; ссылается на ст. 63 ч. 2 УК РФ и считает, что в действиях осужденных необоснованно было установлено отягчающее обстоятельство - совершение умышленного преступления сотрудником органов внутренних дел по ст. 161 ч. 2 п.п. "а, в, г" УК РФ, т.к. их действия квалифицированы ст. 286 УК РФ; просит исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на отягчающее обстоятельство по ст. 161 ч. 2 п.п. "а, в, г" - совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел; переквалифицировать действия Совина С.Ю. со ст. 286 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ на ст. 286 ч. 1 УК РФ, назначить Совину С.Ю. наказание по ст. 286 ч. 1 УК РФ в виде 2 лет 10 месяцев с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, а также с осуществлением организационных функций, сроком на 3 года; по п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ - 1 год 5 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначить 3 года 3 месяца лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, а также с осуществлением организационных функций, сроком на 3 года, с применением ст. 73 УК РФ к лишению свободы на 4 года; Ворганову С.А. по ст. 161 ч. 2 п.п. "а, в, г" УК РФ снизить наказание до 1 года 11 месяцев, а по совокупности преступлений до 4 лет 5 месяцев лишения свободы; Зиновьеву Р.С. по ст. 161 ч. 2 п.п. "а, в, г" УК РФ снизить наказание до 1 года 11 месяцев, а на основании ст. 69 ч. 3 УК РФ до 3 лет 11 месяцев лишения свободы.

В кассационной жалобе осужденный Ворганов С.А. не оспаривает фактические обстоятельства, доказанность его вины, а также юридическую квалификацию; не согласен с приговором суда в части назначенного ему наказания; указывает, что его несовершеннолетний сын болеет, жена беременна, мать-инвалид 3 группы; считает, что его исправление возможно без изоляции от общества, просит применить требования ст. 73 УК РФ.

В кассационной жалобе адвокат Злобин К.В. в интересах осужденного Зиновьева Р.С. считает приговор незаконным и необоснованным, а выводы суда не соответствующих фактическим обстоятельствам дела; не согласен с квалификацией действий его подзащитного по совокупности преступлений; в действиях Зиновьева Р.С. отсутствуют признаки преступления предусмотренного ст. 161 ч. 2 п.п. "а, в, г" УК РФ; приводит анализ доказательств и считает, что действия его подзащитного охватываются ст. 286 УК РФ; указывает, что Зиновьев Р.С. не имел никакого отношения к применению специальных средств, предварительно не договаривался об их использовании, а поэтому суд неправильно квалифицировал его действия по ст. 286 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ; не согласен также с выводом суда о признании в качестве отягчающего обстоятельства по ст. 286 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ совершения преступления в составе группы лиц по предварительному сговору, который материалами уголовного дела не подтверждается; считает, что суд при назначении наказания не учел все обстоятельства, а именно - совершение преступления Зиновьевым Р.С. впервые, наличие положительных характеристик, престарелых родителей, раскаяния; просит переквалифицировать действия Зиновьева Р.С. и назначить наказание с применением ст. 73 УК РФ.

В кассационной жалобе адвокат Ступкина Н.Н. в интересах осужденного Ворганова С.А. не согласна с приговором суда в части назначенного наказания её подзащитному; указывает, что показания Ворганова С.А. способствовали раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и это обстоятельство суд мог учесть в качестве смягчающего; при назначении наказания судом не в полной мере была изучена личность Ворганова С.А., который имеет на иждивении часто болеющего малолетнего сына, мать-инвалида, положительные характеристики, потерпевший не настаивал на суровом наказании; просит применить требования ст. 73 УК РФ и назначить наказание её подзащитному не связанное с лишением свободы.

Судебная коллегия, изучив материалы дела, и обсудив доводы, содержащиеся в кассационном представлении, кассационных жалобах, находит, что вывод суда о виновности осужденных Ворганова С.А., Зиновьева С.А. и Совина С.Ю. в совершении преступлений основан на всесторонне проверенных в судебном заседании доказательствах, полно и правильно изложенных в приговоре.

Виновность Ворганова С.А., Зиновьева С.А. и Совина С.Ю. в совершении преступлений, за которое они осуждены, подтверждена совокупностью исследованных и проверенных в судебном заседании доказательств, полный и подробный анализ которых содержится в приговоре.

Исследовав в судебном заседании обстоятельства, подлежащие доказыванию, суд в соответствии с требованиями закона указал мотивы, по которым в основу приговора положены одни доказательства и отвергнуты другие.

В частности, вина осужденных подтверждается показаниями потерпевшего К. данными им в ходе предварительного следствии и оглашёнными в судебном заседании, согласно которым сотрудники милиции Ворганов С.А., Зиновьев С.А. и Совин С.Ю. угрожали ему, что могут оштрафовать и забрать автомобиль. Ворганов С.А. и Зиновьев С.А. взяли его под руки завели за палатку, где Зиновьев С.А. нанес ему кулаком удар в живот, от боли он согнулся. Зиновьев С.А. повалил его на землю, завел руки за спину, Ворганов С.А. в это время надевал ему на запястья наручники, Зиновьев С.А. удерживал его на земле. После чего Ворганов С.А. залез к нему в карман спортивных штанов и похитил, деньги в сумме 1360 рублей. Затем они стали требовать у него еще денежные средства, и указать, где он живет. После чего, они его подняли и посадили на пассажирское сиденье его автомобиля, за руль которого сел Совин С.Ю., а на заднее сиденье Зиновьев С.А. За рулем автомашины "Соболь" сидел Ворганов С.А. Когда они подъехали к дому, вышли из машины Ворганов С.А. нанес ему удар кулаком в живот, потребовал назвать номер квартиры, когда они поднимались, то встретили молодых людей, Ворганов С.А. предъявил им свое служебное удостоверение и потребовал, чтобы они ушли. Ворганов С.А. вытащил ключи у него из кармана, открыл дверь в квартиру, где у него стали требовать деньги. Зиновьев С.А. и Совин С.Ю. искали по шкафам. Ворганов С.А. спросил, где находятся документы на машину, забрал их. Они стали выяснять, сколько он готов заплатить, чтобы вернуть документы, и потребовали 5000 рублей. Ворганов С.А. ему сказал, что он может забрать автомобиль после уплаты указанной суммы, после чего снял наручники, и они ушли. А он пошел к соседу, позвонил в милицию, через некоторое время ему стало известно, что лиц забравших его автомобиль, задержали неподалеку от его дома.

Приведенные показания потерпевшего являются последовательными, согласуются с другими доказательствами и соответствуют фактическим обстоятельствам дела, оснований не доверять им у суда не имелось, поэтому они в совокупности с другими доказательствами обосновано, положены в основу приговора.

Вышеизложенные показания потерпевшего полностью согласуются с показаниями свидетелей К., А., К., В., Л., С., Х., В., В.

Виновность осужденных Ворганова С.А., Зиновьева С.А. и Совина С.Ю. также подтверждается письменными материалами уголовного дела в частности: рапортом об обнаружении признаков преступления в действиях Ворганова С.А., Зиновьева С.А. и Совина С.Ю.; протоколами осмотров мест происшествия; выписками из приказов о назначении Ворганова С.А., Зиновьева С.А. и Совина С.Ю. на должности милиционеров; копиями должностных инструкций; протоколами предъявления лиц для опознания, в ходе которых потерпевший опознал осужденных, очных ставок, между подозреваемыми и потерпевшим, в ходе которых К. подтвердил свои показания; заключением эксперта; протоколами проверки показаний на месте происшествия и другими доказательствами, подробно изложенными в приговоре.

Анализ приведенных в приговоре доказательств показывает, что фактические обстоятельства дела, касающиеся наличия умысла у осужденных на совершение вмененных им преступлений, а также конкретные деяния судом установлены правильно.

Положенные в основу приговора доказательства получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, согласуются между собой, поэтому обоснованно признаны допустимыми и достоверными, каждое из них согласуется и подтверждается совокупностью других доказательств и получено с соблюдением требований закона.

В приговоре приведены мотивы, по которым суд принял за основу одни и отверг другие доказательств.

Материалы дела исследованы с достаточной полнотой, дана оценка всем доказательствам, имеющимся в деле, ходатайства разрешены в соответствии с законом, нарушений норм УПК РФ, являющихся основанием к отмене приговора, по делу не имеется, оно расследовано и рассмотрено всесторонне, полно и объективно.

Доводы, изложенные в кассационном представлении, кассационных жалобах подлежат частичному удовлетворению.

Как видно из материалов уголовного дела и обстоятельств, которые установлены в ходе судебного разбирательства при совершении преступления, предусмотренного ст. 286 УК РФ Совин С.Ю. не применял к потерпевшему насилие или специальные средства, а так как в диспозиции данной статьи отсутствует квалифицирующий признак "группой лиц по предварительному сговору", то его действия подлежат переквалификации со ст. 286 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ на ст. 286 ч. 1 УК РФ.

Действия осужденных Ворганова С.А., Зиновьева С.А. по ст. 286 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ квалифицированы правильно, правильно квалифицированы действия Ворганова С.А., Зиновьева С.А. и Совина С.Ю. по п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, оснований для переквалификации, не имеется.

Согласно положениям ч. 1 ст. 47 УК РФ, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью состоит в запрещении лицу, совершившему преступление, занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

Суд назначил осужденным Ворганову С.А., Зиновьеву С.А. и Совину С.Ю. в качестве дополнительного наказания лишение права на осуществление организационных функций, такого самостоятельного вида профессиональной или специальной деятельности не существует, а поэтому подлежит оно исключению из приговора.

При назначении наказания осужденным судом были учтены следующие отягчающие обстоятельства: по ст. 286 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ - в составе группы лиц по предварительному сговору, по ст. 161 ч. 2 п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ - совершение преступления сотрудником органа внутренних дел.

Учитывая, что в соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания, т.к. действия осужденных были квалифицированы ст. 286 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ и ст. 161 ч. 2 п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, то есть двумя статьями, и повторно признавать квалифицирующие признаки этих статей, как отягчающие обстоятельства и учитывать при назначении наказания оснований не имелось.

С учетом изменений внесенный в приговор, а также данных о личности осужденных Ворганова С.А., Зиновьева С.А. и Совина С.Ю., совокупности смягчающих обстоятельств, признанных судом первой инстанции, судебная коллегия считает, что назначенное им наказание подлежит смягчению.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 18 апреля 2011 года, в отношении Ворганова С.А., Зиновьева Р.С. и Совина С.Ю. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора признание следующих отягчающих обстоятельств: по ст. 286 ч. 3 п.п. "а, б" УК РФ - в составе группы лиц по предварительному сговору, по ст. 161 ч. 2, п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ - совершение преступления сотрудником органа внутренних дел;

- исключить из описательно-мотивировочной и резолютивной части приговора указание на запрет осуществления указанных организаторских функций;

- переквалифицировать действия Совина С.Ю. с п.п. "а, б" ч. 3 ст. 286 УК РФ на ч. 1 ст. 286 УК РФ, по которой назначить наказания в виде 2 лет лишения свободы, по п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26 от 07 марта 2011 года) назначить наказание в виде 1 года 5 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 3 года лишения свободы;

на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы считать условным, с испытательным сроком в течение 4 лет, на Совина С.Ю. возложить следующие обязанности: не менять место жительства без уведомления уголовно-исполнительной инспекции по месту жительства, являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий исправление осужденного.

- снизить наказание, назначенное Ворганову С.А. по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 286 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, сроком на 3 года; по п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26 от 07 марта 2011 года) до 1 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 4 года 4 месяца лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, сроком на 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

- снизить наказание, назначенное Зиновьеву Р.С. по п.п. "а, б" ч. 3 ст. 286 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, сроком на 3 года; по п.п. "а, в, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ (в редакции Федерального закона N 26 от 07 марта 2011 года) до 1 года 11 месяцев лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 3 года 10 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с осуществлением оперативно-розыскных мероприятий в правоохранительных органах, сроком на 3 года, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Кассационное представление, кассационные жалобы удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи