Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 18 июля 2011 г. N 22-8333 (ключевые темы: особо крупный размер - незаконное приобретение - наркотические средства - представление прокурора - статья 228 ук)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 18 июля 2011 г. N 22-8333

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего: Симагиной Н.Д.,

судей: Петрова Н.И., Лебедевой Г.В.

рассмотрела в судебном заседании от 18 июля 2011 г. кассационное представление Хорошевского межрайонного прокурора г. Москвы Ефремова А.В. и кассационную жалобу осужденного Берчака А.Н. на приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 22 июня 2011 года, которым

Берчак Алексей Николаевич, ... года рождения, уроженец и житель Волгоградской области, судимый 01.03. 2007 г. Волжским городским судом по п.п. "а, г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам и 1 месяцу лишения свободы, освобожденного по сроку 28.10.2009 г. осужден

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам и 6 месяцам лишения свободы без штрафа в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания Берчаку А.Н. исчислен со дня его фактического задержания с 08 мая 2011 года.

Судьба вещественных доказательств разрешена.

Заслушав доклад судьи Петрова Н.И., мнение прокурора Тетёркина С.Г., поддержавшего кассационное представление, а в части меры наказания просившего приговор оставить без изменения и выступление адвоката Гущина В.А. в защиту интересов осужденного по доводам кассационной жалобы, судебная коллегия установила:

по приговору суда Берчак А.Н. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.

Преступление совершено 08 мая 2011 года в г. Москве при изложенных в приговоре обстоятельствах, когда Берчак А.Н. был задержан и у него изъят героин массой 4,31 гр., что является особо крупным размером.

В судебном заседании Берчак А.Н. вину признал полностью и дело рассмотрено в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В кассационном представлении прокурор, не оспаривая доказанности вины осужденного, правильности квалификации его действий и справедливости назначенного наказания, просит приговор изменить и исключить из осуждения Берчака А.Н. "незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере", поскольку, как указано в представлении, следствием и судом не установлено и это отражено в приговоре, время приобретения наркотического средства, в связи с чем мог истечь срок давности привлечения к уголовной ответственности за его приобретение.

В кассационной жалобе осужденный Берчак А.Н. просит приговор изменить и снизить с применением ст. 64 УК РФ назначенное ему наказание. Указывает, что суд не учёл наличие на его иждивении малолетнего ребёнка, полное признание вины, чистосердечное раскаяние в содеянном и назначил слишком суровое наказание.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, находит приговор в отношении Берчака А.Н. подлежащим изменению по следующим основаниям.

Ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением, Берчак А.Н. заявил в присутствии адвоката, добровольно, после проведения консультации с адвокатом, ему были разъяснены последствия заявленного им ходатайства.

Нарушений норм уголовно-процессуального законодательства при рассмотрении уголовного дела в порядке особого производства без проведения судебного разбирательства, влекущих отмену приговора, по делу не допущено.

Вина Берчака А.Н. в совершении преступления, за которое он осужден, подтверждена собранными по делу доказательствами, а его действиям дана правильная юридическая квалификация по ч. 2 ст. 228 УК РФ и обвинительный приговор в отношении Берчака А.Н. постановлен обоснованно.

Вместе с тем, судебная коллегия соглашается с доводами кассационного представления прокурора и исключает из осуждения Берчака А.Н. "незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере", поскольку, как обоснованно указано в представлении, ни в ходе предварительного следствия, ни в судебном заседании не установлено ни время, ни источник приобретения наркотического средства, что не исключает возможности истечения срока давности привлечения Берчака А.Н. к уголовной ответственности за незаконное приобретение наркотика.

При этом суд изложил данное обстоятельство в приговоре, а поэтому вне зависимости от того, что дело рассмотрено в особом порядке, оно подлежит исключению из приговора.

Однако, несмотря на исключение одного признака ч. 2 ст. 228 УК РФ, данная квалификация в целом остается без изменения, а поэтому и назначенное Берчаку А.Н. наказание, также изменению не подлежит, поскольку оно определено с учетом требований закона (наличие опасного рецидива и ст. 316 УПК РФ), характера и степени общественной опасности содеянного, данных о личности виновного, его раскаяния в содеянном, наличии на иждивении малолетнего ребёнка, всех обстоятельств дела, о чём прямо указано в приговоре, то есть те обстоятельства, на которые ссылается в жалобе осужденный. Назначенное наказание является справедливым и снижению по доводам кассационной жалобы не подлежит.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 379 и 388 УПК РФ, судебная коллегия определила:

приговор Хорошевского районного суда г. Москвы от 22 июня 2011 года в отношении Берчака Алексея Николаевича изменить: исключить из приговора осуждение Берчака А.Н. за "незаконное приобретение наркотических средств в особо крупном размере", удовлетворив кассационное представление прокурора.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: