Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 6 июля 2011 г. N 22-9609 (ключевые темы: потребление наркотических средств - содержание притона - рецидив преступлений - вещественные доказательства - описательно-мотивировочная часть приговора)

Кассационное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 6 июля 2011 г. N 22-9609

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего Смирновой Н.П.,

судей Панариной Е.В., Хорлиной И.О.

при секретаре Григорьевой С.С.

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Ситнера С.А., кассационное представление первого заместителя прокурора Зюзинской межрайонной прокуратуры ЮЗАО г. Москвы Сидорова Е.П. на приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 20 апреля 2011 года, которым

Ситнер С.А., ранее судимый:

1) 13.07.2005 г. Зюзинским районным судом г. Москвы по ст. 161 ч. 2 п. "г" УК РФ к 2 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ, условно с испытательным сроком на 2 года;

2) 10.03.2006 г. тем же судом по ст.ст. 158 ч. 1, 70 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы, освобожден 14 марта 2008 г. по отбытии срока,

осужден по ст. 232 ч. 1 УК РФ по двум преступлениям к лишению свободы сроком на 1 год 6 месяцев без ограничения свободы за каждое; по ст. 228 ч. 1 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 23 сентября 2010 года. Мера пресечения изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда. Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Панариной Е.В., объяснения осужденного Ситнера С.А., адвоката Остафий Н.В., поддержавших жалобу и изложенные в ней доводы, объяснения прокурора Хохловой А.А., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия установила:

По приговору суда Ситнер С.А. признан виновным в совершении двух преступлений организации и содержания притона для потребления наркотических средств в периоды с 11 по 23 июля 2010 года и с 25 августа по 22 сентября 2010 года, а также в совершении незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере в период до 23 июля 2010 года.

Преступления им совершены при изложенных в приговоре обстоятельствах в г. Москве. Ситнер С.А. виновным себя в судебном заседании признал частично.

В кассационной жалобе с дополнениями осужденный Ситнер С.А., не обжалуя обоснованность его осуждения, выражает свое несогласие с приговором суда в части назначенного ему наказания, находя его несправедливым, вследствие чрезмерной суровости. Ссылается на то, что на его иждивении находится гражданская жена, он работал, страдает тяжелыми хроническими заболеваниями, осознал свою вину и раскаивается в содеянном, активно сотрудничал со следствием, совершил преступные деяния вследствие стечения тяжелых жизненных обстоятельств, желает добровольно пройти курс лечения в наркологическом отделении, однако судом данные обстоятельства не были в полной мере учтены и необоснованно учтено наличие в его действиях рецидива преступлений. Просит исключить из приговора признание в его действиях рецидива преступлений и смягчить назначенное ему наказание.

В кассационном представлении первый заместитель прокурора Зюзинской межрайонной прокуратуры ЮЗАО г. Москвы Сидоров Е.П. находит приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильной квалификацией действий Ситнера по совершению организации и содержания притона для потребления наркотических средств как двух самостоятельных преступлений, поскольку после выявления преступных действий Ситнера сотрудниками правоохранительных органов 23 июля 2010 года, его деятельность пресечена не была и он продолжил совершать действия, связанные с организацией и содержанием притона там же, по месту своего жительства, для потребления наркотических средств до своего задержания 22 сентября 2010 года, в связи с чем действия Ситнера охватываются ст. 232 ч. 1 УК РФ и дополнительной квалификации по той же статье не требуют. Кроме того, судом ошибочно во вводной и описательно-мотивировочной частях приговора указано, что Ситнер был судим приговором Зюзинского районного суда г. Москвы от 13.07.2005 г. по ст. 161 ч. 2 п. "г" УК РФ, тогда как он был осужден данным приговором по ст. 161 ч. 1 УК РФ. При этом отсутствие в описательно-мотивировочной части приговора ссылки на судимость от 10 марта 2006 года ставит под сомнение обоснованность вывода суда о наличии в действиях Ситнера рецидива преступлений. Срок отбытия наказания Ситнеру исчислен судом неверно с 23 сентября 2010 года, поскольку фактически он был задержан 22 сентября 2010 года. В нарушение требований ст.ст. 81, 82 УПК РФ принято решение об уничтожении по вступлению приговора в законную силу таких вещественных доказательств как две видеокассеты, которые не являются орудиями или предметами преступления, содержат видеозаписи обследования жилого помещения. Просит приговор изменить, переквалифицировать действия Ситнера на ст.ст. 232 ч. 1, 228 ч. 1 УК РФ, снизить назначенное ему на основании ст. 69 ч. 2 УК РФ наказание до двух лет лишения свободы, уточнить во вводной и описательно-мотивировочной частях приговора, что приговором Зюзинского районного суда г. Москвы от 13.07.2005 г. Ситнер был осужден по ст. 161 ч. 1 УК РФ и что рецидив в его действиях образует судимость по приговору от 10.03.2006 г. Зюзинского районного суда г. Москвы по ст. 158 ч. 1 УК РФ, которым было отменено условное осуждение, назначенное Ситнеру по приговору Зюзинского районного суда г. Москвы от 13.07.2005 г. по ст. 161 ч. 1 УК РФ, срок отбытия наказания Ситнеру исчислять с 22 сентября 2010 года. Приговор в части разрешения судьбы вещественных доказательств - видеокассет, отменить, направить дело в этой части на новое рассмотрение в порядке ст. 397 УПК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив приведенные в жалобе и представлении доводы, судебная коллегия приговор находит подлежащим изменению и частичной отмене.

Ситнер С.А. обоснованно осужден за совершение организации и содержания притона для потребления наркотических средств и незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Из материалов уголовного дела усматривается, что все обстоятельства, имеющие значение для дела, полностью установлены судом, исследованные доказательства, в том числе показания осужденного Ситнера С.А., частично признавшего свою вину в совершении инкриминируемых преступлений, надлежащим образом проверены и оценены в приговоре с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности и суд обоснованно пришел к выводу, что добытые доказательства в их совокупности достаточны для признания Ситнера С.А. виновным и осуждения его за совершение организации и содержания притона для потребления наркотических средств и незаконного хранения без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, ни одно из доказательств, положенных в обоснование выводов суда о виновности Ситнера С.А. в кассационной жалобе, представлении прокурора и не оспаривается.

Доводы кассационной жалобы осужденного о том, что судом неверно установлен в его действиях рецидив преступлений, высказаны вопреки материалам дела, из которых усматривается, что Ситнер С.А. 13.07.2005 г. был судим за умышленное преступление, средней тяжести, предусмотренное ст. 161 ч. 1 УК РФ к лишению свободы условно, с испытательным сроком, который на основании ст. 74 ч. 5 УК РФ был судом отменен и неотбытое им наказание, на основании ст. 70 УК РФ было присоединено к вновь назначенному Ситнеру С.А. наказанию за вновь совершенное в период испытательного срока преступление, при этом судимость Ситнера за преступление, предусмотренное ст. 161 ч. 1 УК РФ не погашена и он вновь совершил умышленные преступления до погашение судимости, что образует в его действиях рецидив преступлений.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судебная коллегия не усматривает.

Вместе с тем, правильно признав доказанной виновность Ситнера С.А. в совершении организации и содержания притона для потребления наркотических средств в период с 11 по 23 июля 2010 года и в период с 25 августа 2010 года по 22 сентября 2010 года, суд без достаточных оснований квалифицировал его действия по каждому из этих двух эпизодов как самостоятельные преступления, предусмотренные ст. 232 ч. 1 УК РФ.

Из материалов дела усматривается, что Ситнер С.А. неоднократно предоставлял занимаемую им квартиру по адресу: г. Москва, ул. Старокачаловская, д. ..., корп. ..., кв. ... различным лицам для употребления изготовленного им наркотического средства - ацетилированного опия в период с 11 июля по 22 сентября 2010 года, при этом 23 июля 2010 года был задержан в указанной квартире сотрудниками УФСКН, которыми было проведено обследование квартиры и изъяты предметы, необходимые для изготовления и употребления наркотических средств, однако, после этого вновь неоднократно до 22 сентября 2010 года Ситнер С.А. предоставлял свою квартиру по указанному адресу различным лицам для употребления изготовленного им наркотического средства - ацетилированного опия.

С учетом данных обстоятельств, соглашаясь с доводами кассационного представления прокурора, а также принимая во внимание то, что Ситнер С.А. совершил организацию и содержание притона для потребления наркотических средств одного и того же вида по одному и тому же адресу и его действия были пресечены сотрудниками УФСКН только после его фактического задержания, их следует рассматривать как объединенные единым умыслом и квалифицировать как одно продолжаемое преступление, направленное на организацию и содержание притона для потребления наркотических средств.

В связи с этим, судебная коллегия считает необходимым переквалифицировать действия Ситнера С.А. со ст.ст. 232 ч. 1, 232 ч. 1 УК РФ на ст. 232 ч. 1 УК РФ как совершение организации и содержания притона для потребления наркотических средств.

Кроме того, судебная коллегия полагает необходимым уточнить во вводной и описательно-мотивировочной частях приговора, что приговором Зюзинского районного суда г. Москвы от 13.07.2005 г. Ситнер С.А. был осужден по ст. 161 ч. 1 УК РФ, поскольку судом ошибочно указано, что он был осужден данным приговором по ст. 161 ч. 2 п. "г" УК РФ.

А также, судебная коллегия, соглашаясь с доводами кассационного представления, считает необходимым изменить приговор в части исчисления срока отбытия наказания Ситнеру С.А. Как следует из материалов дела, рапорта оперуполномоченного по г. Москве Б., Ситнер С.А. был задержан 22 сентября 2010 года (л.д. 6 т. 1) и с этой даты находился под стражей, в связи с чем, срок отбытия наказания Ситнеру С.А. следует исчислять с 22 сентября 2010 года.

Тот же приговор в части разрешения судьбы вещественных доказательств- двух видеокассет "Панасоник" с видеозаписью, которые суд в нарушение требований ст.ст. 81, 82 УПК РФ постановил уничтожить по вступлению приговора в законную силу, судебная коллегия находит подлежащим отмене с направлением дела в этой части на новое рассмотрение в порядке ст. 397 УПК РФ.

При назначении наказания Ситнеру С.А. судебная коллегия исходит из положений ст. 60 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, о наличии в его действиях рецидива преступлений как отягчающее его наказание обстоятельство, смягчающие его наказание обстоятельства, а также принимает во внимание уменьшение объема обвинения.

В остальной части приговор является законным и обоснованным.

На основании изложенного, судебная коллегия, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, определила:

приговор Зюзинского районного суда г. Москвы от 20 апреля 2011 года в отношении Ситнера С.А. изменить.

Уточнить во вводной и описательно-мотивировочной частях приговора, что приговором Зюзинского районного суда г. Москвы от 13.07.2005 г. Ситнер С.А. был осужден по ст. 161 ч. 1 УК РФ.

Переквалифицировать действия Ситнера С.А. со ст.ст. 232 ч. 1, 232 ч. 1 УК РФ на ст. 232 ч. 1 УК РФ по которой назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 6 месяцев без ограничения свободы.

На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст.ст. 232 ч. 1, 228 ч. 1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначить Ситнеру С.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания Ситнеру С.А. исчислять с 22 сентября 2010 года.

Тот же приговор в части разрешения судьбы вещественных доказательств - двух видеокассет "Панасоник" с видеозаписью отменить, дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в порядке ст. 397 УПК РФ.

В остальной части приговор суда оставить без изменения.

Кассационную жалобу осужденного и кассационное представление прокурора удовлетворить частично.

Председательствующий

Судьи