Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 12 января 2010 г. N КА-А40/13200-09,1,2 по делу N А40-43784/09-79-268 Признавая недействительными ненормативные акты антимонопольного органа, суд исходил из отсутствия оснований для вынесения оспариваемых ненормативных актов, так как выставление обществом отдельным потребителям счетов с повышенной суммой к оплате с учетом нормативных актов и условий договоров само по себе не может быть квалифицировано как нарушение антимонопольного законодательства

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 12 января 2010 г. N КА-А40/13200-09,1,2 по делу N А40-43784/09-79-268

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 28 декабря 2009 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Ворониной Е.Ю.,

судей Агапова М.Р., Борзыкина М.В.,

при участии в заседании:

от истца Тай Ю.В., доверенность от 10.12.2009 г. N 02-2987;

от ответчика ФАС Шилина Е.В., доверенность от 15.07.2009 г. N ИА/22832. УФАС Гурджибэк Б.Г., доверенность от 24.12.2009 г. N 143, Алпатова Д.А., доверенность от 24.12.2009 г. N 14,

рассмотрев 28 декабря 2009 г. в судебном заседании кассационные жалобы УФАС по Тульской области, ОАО "Тульская сбытовая копания" на решение от 31 августа 2009 г. Арбитражного суда города Москвы, принятое судьей Дранко Л.А. на постановление от 26 октября 2009 г. Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Поташовой Ж.В., Векличем Б.С., Якутовым Э.В. по иску (заявлению) ОАО "Тульская сбытовая компания" о признании недействительными ненормативных актов к ФАС, УФАС по Тульской области третьи лица ООО "Трубопласт", ООО "Шар-МТ", ЗАО "Щекинский хлебкомбинат", ОАО "Ефремовский маслосырный завод", Потребительское общество "Тургеневское, установил:

открытое акционерное общество "Тульская сбытовая компания" (далее - ОАО "Тульская сбытовая компания") обратилось в арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными решения в части пунктов 2-4 и предписания, выданных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тульской области (далее - УФАС по Тульской области) от 24.02.2009 по делу N 24-2/4-2009, незаконным бездействия Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России), выразившегося в не рассмотрении и в неудовлетворении в установленный срок жалобы, об обязании ФАС России рассмотреть и удовлетворить жалобу в полном объеме, о взыскании с ФАС России за счет казны Российской Федерации убытков в пользу Общества в размере 6 498 840 руб. 86 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.08.2009 г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2009 г., удовлетворены требования о признании недействительными решения в части пунктов 2-4 и предписания, выданных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Тульской области, в остальной части требований отказано.

УФАС по Тульской области обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить принятые по делу судебные акты в части удовлетворения заявленных требований, полагает, что выводы судов не соответствую обстоятельствам по делу и имеющимся в деле доказательствам.

ОАО "Тульская сбытовая компания" подала кассационную жалобу в части отказа в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представители УФАС по Тульской области, ФАС России поддержали доводы кассационной жалобы УФАС по Тульской области. Против удовлетворения кассационной жалобы ОАО "Тульская сбытовая компания" возражали.

Представитель ОАО "Тульская сбытовая компания" доводы своей жалобы поддержал, против удовлетворения кассационной жалобы УФАС по Тульской области возражал.

Третьи лица, уведомленные о месте и времени рассмотрения касаицонной жалобы, не явились, в силу пункта 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса РФ, кассационная жалоба рассматривается без их участия.

Обсудив доводы сторон по касаицонной жалобе, проверив законность и обоснованность принятых по делу судебных актов в порядке, установленном статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд кассационной инстанции не находит оснований к их отмене.

Предметом проверки судов двух инстанций была законность решения УФАС по Тульской области от 24.02.2009 г., которым ОАО "Тульская сбытовая компания" признана нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона N 135-ФЗ от 26.07.2006 г. "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) в виде ущемления интересов организаций, что выразилось в предъявлении в направляемых в их адрес счетах-фактурах необоснованных требований о передаче денежных средств в завышенных объемах в оплату за передачу электроэнергии в декабре 2008 г. и за реализованную электроэнергию в январе, феврале 2009 г. в порядке, не предусмотренном договорными отношениями, и в создании дискриминационных условий для отдельных организаций, предписание от 24.02.2009 г. об устранении выявленных нарушений. Также проверялась законность бездействия ФАС России по нерассмотрению жалобы ОАО "Тульская сбытовая компания" на ненормативные акты ФАС по Тульской области, что повлекло убытки в сумме 6 498 840 руб.

Основанием для принятия ненормативных актов УФАС по Тульской области послужили жалобы контрагентов ОАО "Тульская сбытовая компания" на то, что в декабре 2008 г. были выставлены счета на оплату, содержащие повышенные числовые показатели к оплате по сравнению с ранее выставляемыми счетами. В январе, феврале 2009 года был применен одноставочный тариф для потребителей с числом часов использования заявленной мощности и не предоставил права выбора абонентам других вариантов тарифа.

Рассматривая требования ОАО "Тульская сбытовая компания", удовлетворяя их в части признания недействительными ненормативных актов УФАС по Тульской области, суд правильно исходили из следующего.

Основным видом деятельности ОАО "Тульская сбытовая компания" является поставка (продажа) электрической энергии, ее получение (покупка) с оптового рынка электрической энергии. ОАО "ТСК" является гарантирующим поставщиком электроэнергии на территории Тульской области.

Контракты на поставку электроэнергии с потребителями в Тульской области предусматривали объемы поставляемой электроэнергии, содержали указание на применение тарифов на электрическую энергию, утвержденных решениями уполномоченных органов государственной власти - Федеральной службой по тарифам Российской Федерации и Региональной энергетической комиссией Тульской области

Правильно применив Постановление Департамента Тульской области по тарифам N 37/4 от 18.12.2007 г. "О тарифах на услуги по передаче электрической энергии" установлен тариф на услуги по передаче электроэнергии, являющийся одним из составляющих системы ценовых ставок, по которым определяется конечный тариф, используемый при расчетах за электроэнергию, пункт 58 "Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в РФ", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 г. N 109 в Российской Федерации установлены и подлежат использованию следующие варианты тарифов: одноставочный тариф, который дифференцируется по числу часов использования заявленной мощности на несколько групп: - от 7 001 и выше; от 6 001 до 7 000 часов; от 5 001 до 6 000 часов и т.д.; двухставочный тариф; одноставочный (двухставочный) тариф, дифференцированный по зонам (часам) суток, оценив условия договоров, суды правильно пришли к выводу о правомерности действий ОАО "Тульская сбытовая компания" по применению одноставочного тариф, с дифференциацией по числу часов использования заявленной мощности.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, устранение, ограничение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий либо экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом.

Под конкуренцией согласно пункту 7 статьи 4 Закона о конкуренции понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Поскольку суды пришли к выводу, что выставление ОАО "Тульская сбытовая компания" отдельным потребителям счетов с повышенной суммой к оплате за 2008 г. и за 2009 г. с учетом нормативных актов и условий договоров, само по себе не может быть квалифицировано как нарушение антимонопольного законодательства без последующих действий по недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, данные обстоятельства УФАС по Тульской области не доказаны, оснований к принятию оспариваемых ненормативных актов не имелось. Суды правильной в данной части требований согласились с ОАО "Тульская сбытовая компания".

Выводы судов в части отказа в удовлетворении заявленных требований соответствуют Закону о защите конкуренции, из которого не следует возможность обжалования принятых территориальным антимонопольным органом ненормативных правовых актов (решений, предписаний) в федеральный антимонопольный орган, как и право последнего отменить указанные акты, действующим законодательством не предусмотрены.

Поскольку суды установили, что жалоба ОАО "Тульская сбытовая компания рассмотрена ФАС России, вывод судов об отсутствии незаконного бездействия со стороны ФАС России, является правильным.

Поскольку со стороны ФАВ России не установлено не законного бездействия, не имелось оснований и для взыскания заявленных убытков.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 287 АПК РФ по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права.

Суд кассационной инстанции считает, что судебными инстанциями при рассмотрении спора правильно установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованы представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, с учетом доводов и возражений, приводимых сторонами, и сделаны правильные выводы, соответствующие фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основанные на правильном применении норм материального права.

В кассационной жалобе не приведено доводов и доказательств, опровергающих установленные судебными инстанциями обстоятельства и выводы судебных инстанций, как и не приведено оснований, которые в соответствии со ст. 288 АПК РФ могли бы явиться основанием для отмены судебных актов.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 31 августа 2009 года, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 октября 2009 года по делу N А40-43784/09-79-268 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Е.Ю. Воронина

Судьи

М.Р. Агапов

М.В. Борзыкин