Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 мая 2014 г. N 07АП-2571/14

г. Томск

05 мая 2014 г.

Дело N А67-6776/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 24.04.2014.

Полный текст постановления изготовлен 05.05.2014.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.И. Терехиной,

судей: О.Ю. Киреевой, О.Б. Нагишевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.В. Бабенковой

при участии представителей сторон:

от истца: Т.В. Грунининой по дов. от 01.01.2014

от ответчика: О.Е. Камыниной по дов. от 19.11.2013

от третьего лица: А.А. Симонова по дов. N 40 от 08.08.2013

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Имтекс Мебель" (07АП-2571/14) на решение Арбитражного суда Томской области от 14.02.2014 по делу N А67-6776/2013 (судья Т.Ю. Якимович) по иску ОАО "Томская энергосбытовая компания" (ИНН 7017114680, ОГРН 1057000128184) к ООО "Имтекс Мебель" (ИНН 7017102490, ОГРН 1047000213501), при участии третьего лица - ООО "Горсети", о взыскании 786 168,45 руб.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Томскэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Томской области с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании с ООО "Имтекс Мебель" задолженности по оплате потребленной электроэнергии, начисленной по акту о неучтенном электропотреблении N Т-08-02-13-3 от 08.02.2013 в сумме 786 168,45 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено ООО "Горсети".

Решением арбитражного суда от 14.02.2014 (резолютивная часть объявлена 13.02.2014) исковые требования удовлетворены частично, в сумме 301 426, 41 руб. основного долга, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО "Имтекс Мебель" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований полностью, ссылаясь на то, что:

- истец не основывал свои требования на факте отсутствия пломбы на вводном выключателе счетчика электрической энергии N 009130026008586, поэтому суд первой инстанции не вправе был обосновывать решение фактом отсутствия пломбы;

- суд первой инстанции не предложил представить в качестве доказательства акты допуска счетчика электрической энергии; из акта приема измерительного комплекса от 26.07.2010 следует, что гарантирующий поставщик допустил прибор учета к эксплуатации без пломбы на вводном автоматическом выключателе, нарушение целостности пломбы не было;

- истец не доказал, что отсутствие пломбы на вводном автоматическом выключателе привело к несанкционированному присоединению энергопринимающих устройств к электрическим сетям ООО "Имтекс Мебель";

- гарантирующий поставщик был уведомлен об обнаружении факта безучетного потребления электрической энергии в октябре 2012 года; самовольно произвести замену прибора учета ООО "Имтекс Мебель" не имело возможности;

- акт о безучетном потреблении со стороны ответчика подписан неуполномоченным лицом в отсутствии специальных полномочий; судом неправильно произведен расчет безучетного потребления энергии, объем безучетного потребления должен быть исчислен: 82 736 кВт-709,966 кВт =82 026, 034 кВт;

- со стороны сетевой организации допущено злоупотребление правами, поскольку ООО "Горсети" ежемесячно осуществляли снятие показаний прибора электрической энергии, между тем о нарушении потребления ответчиком электрической энергии им не сообщалось;

- право на обращение в суд с иском имеет ООО "Энергокомфорт "Сибирь", которое выступает в качестве гарантирующего поставщика, но не ОАО "Томскэнергосбыт".

В апелляционной жалобе ответчиком заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела акта приема измерительного комплекса от 26.07.2010, составленного ООО "Энергокомфорт Сибирь".

Положения ст. 268 АПК РФ ограничивает право представления сторонами новых доказательств в суд апелляционной инстанции, требуя обоснования невозможности их представления в суд первой инстанции. В соответствии с п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от него уважительным причинам.

Акт от 26.07.2010 ответчиком в суд первой инстанции не представлялся, какого-либо обоснования невозможности представления данного документа, датированного до даты рассмотрения дела судом первой инстанции, не изложено, в связи с чем оснований для его приобщения, не имеется.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы жалобы и настаивал на ее удовлетворении.

ОАО "Томскэнергосбыт" в отзыве на апелляционную жалобу, его представитель в судебном заседании считают жалобу не подлежащей удовлетворению, указывая на наличие у него права на подачу искового заявления. Акт о неучтенном потреблении от 08.02.2013 считает допустимым доказательством, подписанным уполномоченным представителем ответчика. О неисправностях в работе приборов учета потребитель должен сообщать и гарантирующему поставщику и сетевой организации, после извещения гарантирующего поставщика 20.11.2013 о неисправностях прибора учета ответчик длительно время никуда не обращался, продолжая пользоваться электроэнергией. В сетевую организацию ответчик обратился только 06.02.2013.

Представитель ООО "Горсети" также возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, приведенным в отзыве на нее, ссылаясь, в том числе на то, что бремя содержания прибора учета в исправном состоянии, его своевременная замена и предъявление замененного прибора учета к допуску в эксплуатацию возложена на собственника помещения как в силу договора, так и в силу закона. Измерительный комплекс ответчика, с выявленными нарушениями в его работе, был неисправен задолго до обращения в ООО "Горсети" и ОАО "Томскэнергосбыт" с соответствующими обращениями, что является нарушением требований нормативно-правовых актов и является основанием для взыскания стоимости безучетнопотребленной электроэнергии. При этом, передавая явно заниженные показания прибора учета в течение 2012 г., ответчик не мог не знать о их неправильности и не принимал мер к исправлению ситуации, что привело к искажению данных об объеме потребленной электроэнергии на объекте ответчика. Факт безучетного потребления электроэнергии установлен на основании акта от 08.02.2013. Довод ответчика об отсутствии у него возможности заменить неисправный прибор учета противоречит условиям заключенного договора энергоснабжения, и требованиям закона, и не снимает обязанности с потребителя оплатить стоимость безучетнопотребленной электроэнергии. Неисправность прибора учета ответчика установлена в ходе проверки 08.02.2013 с участием А.Э. Бартули, при этом неисправность прибора учета подтверждается информацией самого ответчика. Неисправность учета при проверке также не оспаривалась, А.Э. Бартули подписал акт без замечаний, полномочие могли также явствовать из обстановки. В момент выявления безучетного потребления электроэнергии и составления акта от 08.02.2013 ОАО "Томскэнергосбыт", как гарантирующий поставщик, обладало право взыскания с потребителя стоимость безучетного потребления электроэнергии по договору энергоснабжения.

Заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 14.02.2014, апелляционный суд считает, что оно не подлежит отмене либо изменению.

Материалами дела установлено, что 01.01.2007 между ООО "Энергокомфорт" Единая Томская сбытовая компания (гарантирующий поставщик) и ООО "Имтекс Мебель" (потребитель) был заключен договор электроснабжения N 761 (л.д. 8-15), по условиям которого:

- гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов и иным обязательным требованиям, а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителя, а потребитель обязуется принимать, оплачивать гарантирующему поставщику приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги, а также производить другие платежи в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, соблюдать предусмотренный настоящим договором режим потребления электрической энергии и мощности, обеспечивать безопасную эксплуатацию электрических сетей, исправность используемых приборов и оборудования (п.1.1,1.2);

- потребитель обязан сообщать гарантирующему поставщику и владельцу электрических сетей (организации, осуществляющей транспортировку электроэнергии) обо всех нарушениях, изменениях схем электроснабжения потребителя и неисправностях в работе в работе расчетных и контрольных приборов учета электрической энергии, обо всех ему известных нарушениях схемы учета и неисправности в работе средств измерений незамедлительно по их обнаружении и не позднее 3-х дней восстановить нормальное функционирование средств измерения (п.3.1.11).

27.12.2012 между ООО "Энергокомфорт" Единая Томская сбытовая компания (энергосбытовая компания), ООО "Имтекс Мебель" (покупатель) и ОАО "Томскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) заключено трехстороннее дополнитель-ное соглашение к договору электроснабжения N 761 от 01.01.2007 ( л.д.77), в соответствии с которым права и обязанности гарантирующего поставщика с 01.01.2013 перешли к ОАО "Томскэнергосбыт".

08.02.2013 в ходе проверки мебельного магазина по адресу г.Томск, ул. Иркутский тракт 134, по заявке ответчика, сотрудниками сетевой организации ООО "Горсети" было установлено, что трехфазный электросчетчик ЦЭ6803ВШ неисправен, учитывает только потребление электроэнергии на одной фазе "С" и не учитывает потребление электроэнергии на фазах "А" и "Б". Кроме того, установлено, что вводной автоматический выключатель АЕ 2056 40А не опломбирован, имеется доступ к токоведущим частям до электросчетчика.

По материалам указанной проверки ООО "Горсети" составлен акт о неучтенном потреблении N Т-08-02-13-3 от 08.02.2013, подписанный со стороны ответчика А.Э.Бартули, и произведен расчет по акту безучетного потребления электрической энергии (л.д. 19, 20), который явился основанием для предъявления исковых требований о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии за период с 08.02.2012 по 08.02.2013 в количестве 181 948 кВт*ч на сумму 786 168,45 руб.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности истцом факта безучетного потребления электроэнергии со стороны ответчика, признав обоснованным определение периода потребления с 26.07.2012 до 08.02.2013, взыскав задолженность в сумме 301 426, 41 руб.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции.

Исходя из положений ст.ст.309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии, в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (ч. 1 ст. 543 ГК РФ).

В соответствии с ч. 3 ст. 543 ГК РФ требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами. в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (ч. 1 ст. 547 ГК РФ).

Статьей 13 ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" предусмотрено, что производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Следуя п.192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 (далее Основные положения N 442), по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучетном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

При этом под безучетным потреблением в соответствии с п.2 Основных положений понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

По смыслу названной нормы под безучетным потреблением следует понимать любое вмешательство в прибор учета, повлекшее искажение данные об объеме потребления электроэнергии как в форме действия, так и в форме бездействия со стороны потребителя.

Из указанных норм также следует, что факт безучетного потребления электроэнергии подлежит фиксации в порядке установленном Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012. Документом, подтверждающим факт безучетного потребления электроэнергии, согласно указанным положениям является соответствующий акт.

В силу п. 193 Основных положений N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки (п.179 Основных положений N 442).

Исходя из абз.8 п.166 Основных положений N 442, в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется по величине максимальной мощности энергопринимающих устройств этого потребителя в соответствующей точки поставки и количеству часов в расчетном периоде. Максимальная мощность энергопринимающих устройств в точке поставки потребителя определяется в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Непредставление потребителем показаний расчетного прибора учета более 2 расчетных периодов подряд является основанием для проведения внеплановой проверки такого прибора учета.

Из представленных в материалы дела документов видно, что неисправность прибора учета ответчика установлена в ходе проверки 08.02.2013, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 08.02.2013, в котором указано, что трехфазный прибор учета ЦЭ6803ВШ учитывает только потребление электроэнергии на одной фазе "С" и не учитывает потребление электроэнергии на фазах "А" и "Б", автоматический выключатель не опломбирован, имеется доступ к токоведущим частям до электросчетчика.

Помимо этого сотрудниками ООО "Горсети" был проведен анализ помесячного потребления электроэнергии на объекте ответчика в 2012 г. по сравнению с аналогичным потреблением в период 2011 г., с целью определения длительности неисправности прибора учета ответчика и сравнения величины различия показаний указанного прибора в 2012 г. и в 2011 г. В результате было установлено, что, начиная с марта 2012 г., показания прибора учета помесячно резко уменьшились.

Неисправность прибора учета, отсутствие пломб, невыполнения ответчиком обязанности по содержанию прибора учета в исправном состоянии свидетельствуют, что со стороны ответчика имело место безучетное потребление электроэнергии. При этом нарушение целостности пломб зафиксировано актом о неучтенном потреблении электроэнергии от 08.02.2013, который явился основанием для предъявления исковых требований истца, в связи с чем довод ответчика о том, что суд первой инстанции в обжалуемом решении самостоятельно дал оценку факту отсутствия пломбы, нельзя признать обоснованным.

Утверждение подателя жалобы о недоказанности факта безучетного потребления истцом, судом апелляционной инстанции является несостоятельным.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 08.02.2013 подписан сотрудником ответчика А.Э. Бартули без замечаний. Доказательства отсутствия полномочий на подписание данного акта у указанного лица, ответчиком в нарушении ст. 65 АПК РФ не представлены.

Кроме того, такие полномочия могли явствовать из обстановки, учитывая, что А.Э. Бартули является по должности главным инженером общества.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно признал акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 08.02.2013 допустимым доказательством по делу.

Возражения ответчика в части того, что у него отсутствовала возможность заменить неисправный прибор учета не освобождает его от обязанности по оплате стоимости безучетно потребленной электроэнергии.

Согласно п.п. 146, 145 Основных положений N 442 собственники энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства), на которых возложена обязанность по их оснащению приборами учетами, вправе при условии выполнения указанных в настоящем разделе требований к порядку установки, замены и эксплуатации прибора учета привлекать на основании соответствующих гражданско-правовых договоров для осуществления действий по установке, замене и (или) эксплуатации приборов учета лиц, отвечающих требованиям, установленным законодательством Российской Федерации для осуществления таких действий. Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ N 6 от 13.01.2003, предусмотрено, что потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и других нормативно-технических документов. Потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям.

Таким образом, в силу приведенных норм нрава и условий договора электроснабжения N 761 на ответчике лежат обязанности по обеспечению надлежащего технического состояния приборов учета электрической энергии, соблюдению сроков их периодической поверки, извещению гарантирующего поставщика и сетевой организации о неисправности приборов учета. Ответчик не произвел замену неисправного прибора электроэнергии ни самостоятельно, ни с привлечением какой-либо специализированной организации по договору подряда. Доводы ответчиком о злоупотреблении со стороны сетевой организации не обоснованы.

Расчет безучетного потребления энергии произведен судом первой инстанции верно. Судом обоснованно с учетом действующего законодательства РФ период потребления определен с 26.07.2012 по 08.02.2013, расчет произведен с учетом показаний полного использования всей мощности присоединенных энергопринимающих устройств, за первые два месяца исходя из данных прибора учета.

Возражения ответчика в части того, что у истца отсутствовало право на предъявление иска ввиду того, что гарантирующим поставщиком для ответчика является ООО "Энергокомфорт Сибирь" подлежат отклонению. На основании дополнительного соглашения от 27.12.2012 к ОАО "Томскэнергосбыт" с 01.01.2013 перешли права гарантирующего поставщика и ОАО "Томскэнергосбыт", как гарантирующий поставщик, обладало правом взыскания с потребителя стоимость безучетного потребления электроэнергии по договору энергоснабжения.

Принимая во внимание указанное выше, а также непредставления ответчиком доказательств отсутствия безучетного потребления им спорный период электрической энергии, апелляционная жалоба удовлетворению, не подлежит.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы согласно ч. ч. 1, 5 ст. 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь ст.110, п.1 ст.269, ст.ст.271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Томской области от 14.02.2014 по делу N А67-6776/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

И.И. Терехина

Судьи

О.Ю. Киреева О.Б. Нагишева