Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2012 г. N 01АП-710/12

г.Владимир

24 апреля 2012 г.

Дело N А43-8738/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17.04.2012.

В полном объеме постановление изготовлено 24.04.2012.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Протасова Ю.В.,

судей Смирновой И.А., Урлекова В.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем заседания Ивановой Ю.И.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Нижегородский домостроительный комбинат" (г.Нижний Новгород, пл.Революции, д.7А, ИНН 5263034584, ОГРН 1025204407436) Таланова Владимира Николаевича

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 06.12.2011 по делу N А43-8738/2011, принятое судьей Прытковой В.П.

по заявлению Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Нижегородской области о признании закрытого акционерного общества "Нижегородский домостроительный комбинат" несостоятельным (банкротом),

при участии:

от конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Нижегородский домостроительный комбинат" Таланова В.Н. - Мольковой Е.А. (по доверенности от 03.02.2012);

Денисовой Т.Н. на основании паспорта гражданина Российской Федерации;

Никитиной Т.С. на основании паспорта гражданина Российской Федерации.

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по Нижегородской области (далее - ФНС России, уполномоченный орган, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании закрытого акционерного общества "Нижегородский домостроительный комбинат" (далее - ЗАО "Нижегородский ДСК", должник) несостоятельным (банкротом) в связи с его задолженностью по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды в размере, превышающем 100 000 руб. В обоснование заявления представлены решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества N 4006 от 29.10.2009, N 135 от 13.01.2010, N 1905 от 20.04.2010, N 2989 от 29.06.2010, N 3155 от 09.07.2010, N 4544 от 02.09.2010, N 6070 от 06.12.2010, N 6000 от 14.12.2010, N 1175 от 18.12.2009, N 2230 от 26.04.2010, N 2539 от 13.05.2010, N 4312 от 15.07.2010, N 7896 от 17.08.2010, N 5423 от 23.09.2010, N 5672 от 08.10.2010, N 6874 от 27.11.2010, N 7530 от 21.12.2010, N 252 от 12.01.2011, размер непогашенной задолженности по которым составил 951 682 руб. 84 коп., из которых 801 457 руб. 87 коп. основного долга, 150 224 руб. 97 коп. пеней.

Определением Арбитражного суда Нижегородской области от 27.07.2011 установлено, что на момент проверки обоснованности требований заявителя в отношении ЗАО "Нижегородский ДСК" собранием акционеров принято решение о ликвидации предприятия. Данным определением в соответствии с положениями пункта 1 статьи 225 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон) суд назначил судебное заседание по рассмотрению вопроса о признании ЗАО "Нижегородский ДСК" несостоятельным (банкротом) по признакам ликвидируемого должника.

05.09.2011 Арбитражным судом Нижегородской области вынесено определение о применении при рассмотрении дела о признании ЗАО "Нижегородский ДСК" несостоятельным (банкротом) правил параграфа 7 главы 9 Закона о банкротстве - банкротство застройщика.

ФНС России дополнительно пояснила, что после возбуждения дела о банкротстве должником на дату настоящего судебного заседания дополнительно погашено 176 129 руб. 96 коп. основного долга. Размер непогашенной задолженности по решениям N 4006, 135, 1905, 2989, 3155, 4544, 6070, 6000, 1175, 2230, 2539, 4312, 7896, 5423, 5672, 6874, 7530, 252 составляет 775 552 руб. 88 коп., в том числе 625 327 руб. 91 коп. основного долга, 150 224 руб. 97 коп. пени. Также ФНС России указала на то, что общий размер задолженности ЗАО "Нижегородский ДСК" по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды превышает 20 000 000 руб.

ЗАО "Нижегородский ДСК" признало факт наличия задолженности.

Министерство социальной политики Нижегородской области полагает, что в процедуре банкротства ЗАО "Нижегородский ДСК" не применимы положения параграфа 7 главы 9 Закона о банкротстве.

Решением от 06.12.2011 Арбитражный суд Нижегородской области признал ЗАО "Нижегородский ДСК" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника открыл в отношении его имущества процедуру конкурсного производства. Конкурсным управляющим утвержден Таланов Владимир Николаевич (далее - Таланов В.Н.) и ему утверждено вознаграждение в размере 30 000 рублей ежемесячно за счет имущества должника. Суд также применил при рассмотрении дела N А43-8738/2011 о признании ЗАО "Нижегородский ДСК" несостоятельным (банкротом) положения параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве.

При этом суд исходил из того, что поскольку в отношении ЗАО "Нижегородский ДСК" принято в соответствии со статьей 61 Гражданского кодекса Российской Федерации решение о добровольной ликвидации, а имущества предприятия недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, то ЗАО "Нижегородский ДСК" подлежало признанию банкротом по упрощенной процедуре в соответствии со статьями 224, 225 Закона о банкротстве. Кроме того, суд установил в деятельности ЗАО "Нижегородский ДСК" признаки застройщика, предусмотренные положениями статьи 201.1 Закона о банкротстве.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий Таланов В.Н. обратился в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение суда первой инстанции, исключив из резолютивной части судебного акта пункты 3, 7 (касающиеся применения к банкротству должника правил параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве), указав на несоответствие выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела.

По мнению конкурсного управляющего, применение правил параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве является необоснованным, влечет ущемление прав кредиторов должника, так как квалификация судом первой инстанции ЗАО "Нижегородский ДСК" как застройщика (лица, ответственного за передачу лицами жилых помещений, строительство которых ими оплачено) при отсутствии реальной возможности передать им такие помещения и фактическом нахождении таких помещений в недостроенном состоянии у третьего лица создаст препятствия в дальнейшем осуществлении прав таких лиц, поскольку предъявление аналогичных требований к иному лицу будет невозможным.

Заявитель апелляционной жалобы указал, что у должника отсутствует объект незавершенного строительства, а также права на земельный участок, на котором располагается объект недвижимости, права застройщика (ЗАО "Нижегородский ДСК") на спорный объект недвижимости не зарегистрированы.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего должника поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам.

Министерство социальной политики Нижегородской области и ФНС России в отзывах на апелляционную жалобу указали на то, что в процедуре банкротства ЗАО "Нижегородский ДСК" не применимы положения параграфа 7 главы 9 Закона о банкротстве и просили отменить обжалуемый судебный акт в данной части.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле, по имеющимся в деле доказательствам.

Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 257-262, 266, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит правовых оснований для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в обжалуемой части.

Из материалов дела следует, что 13.04.2011 участники ЗАО "Нижегородский ДСК" приняли решение о ликвидации общества, сформировали ликвидационную комиссию. Председателем ликвидационной комиссии назначен Зюзин Ю.А. В ФНС России должником направлено уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица. 22.04.2011 уполномоченным органом в Единый государственный реестр юридических лиц внесены сведения о принятии решения о ликвидации юридического лица и формировании ликвидационной комиссии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 224 Закона о банкротстве в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном в параграфе 1 главы 11 Закона (банкротство ликвидируемого должника).

Судом первой инстанции установлено и следует из баланса ЗАО "Нижегородский ДСК" за 12 месяцев 2010 года, что по состоянию на 01.01.2011 активы предприятия состояли из основных средств, стоимостью 24 293 000 руб., долгосрочных финансовых вложений в размере 167 109 000 руб., запасов, стоимостью 473 219 000 руб. и дебиторской задолженности в размере 225 862 000 руб. Размер кредиторской задолженности - 905 806 000 руб. Непокрытый убыток составил 46 804 000 руб. Согласно бухгалтерскому балансу на 30.06.2011, представленным председателем ликвидационной комиссии ЗАО "Нижегородский ДСК", стоимость активов предприятия на указанную дату составила 762 003 000 руб., размер кредиторской задолженности - 809 220 000 руб. Убыток составил 47 216 000 руб.

При этих обстоятельствах суд первой инстанции правомерно признал ЗАО "Нижегородский ДСК" несостоятельным (банкротом) по признакам ликвидируемого должника и открыл в отношении его имущества конкурсное производство по правилам параграфа 1 главы 11 Закона о банкротстве. В данной части законность решения суда от 06.12.2011 конкурсным управляющим не оспаривается.

Вместе с тем на основании абз. 3 пункта 3 статьи 201.1 Закона о банкротстве, если сведения о том, что должник является застройщиком, становятся известны арбитражному суду после возбуждения дела о банкротстве, арбитражный суд выносит по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, или по собственной инициативе определение о применении при банкротстве должника правил настоящего параграфа.

В данном случае суд первой инстанции, рассмотрев ходатайство ЗАО "Нижегородский ДСК" и установив в деятельности должника признаки застройщика, вынес определение 05.09.2011 о применении при рассмотрении настоящего дела о признании ЗАО "Нижегородский ДСК" несостоятельным (банкротом) положения параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве о процедуре банкротства застройщиков. Данное определение сторонами по делу в судебном порядке не оспорено.

Суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны при правильном применении норм материального права и с учетом всех обстоятельств дела.

Доводы апелляционной жалобы о том, что для характеристики должника как застройщика необходимо определить принадлежность земельного участка, на котором расположен объект незавершенного строительства, а также наличие зарегистрированного права на спорный объект недвижимости и, поскольку данные обстоятельства не подтверждаются материалами дела, должник не может иметь статус застройщика, суд апелляционной инстанции считает необоснованным.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве, застройщиком является лицо, привлекающее денежные средства и (или) имущество участников строительства независимо от его организационно-правовой формы, к которым имеются требования о передаче жилых помещений или денежные требования.

Материалами дела подтверждается, что 19.04.2006 между Фондом "Жизнь после войны" (застройщик) и ЗАО "Нижегородский ДСК" (инвестор-подрядчик) заключен договор о совместной деятельности N 7-20/06 по строительству жилых домов NN 5, 6, 12 (по генплану) с помещениями общественного назначения в VI микрорайоне (IV участок) по ул.Машинная Комсомольского жилого района в Сормовском районе, в соответствии с пунктом 3.1 договора инвестор-подрядчик получает 83% общей площади квартир, что соответствует ориентировочно 27805 кв.м.

Согласно пунктам 3.7 и 3.9 стороны самостоятельно распоряжаются передаваемой долей общей площади квартир. Стороны могут привлекать к реализации Проекта, в части его финансирования, Соинвестора(ов) в объемах, которые Соинвестор хотел бы получить в собственность, а Стороны или одна из Сторон желала бы предоставить из своей доли, установленной в пункте 3.1 настоящего договора, или оформить на них иные вещные права.

ЗАО "Нижегородский ДСК" также заключало с физическим лицами договоры инвестирования строительства жилого дома, предметом которых являлась передача инвестором-подрядчиком Соинвестору правомочий по инвестированию строительства части жилого дома N 12 (2 очередь) (по генплану) с помещениями общественного назначения, расположенного по адресу: город Нижний Новгород, Сормовский район, в VI микрорайоне (IV участок) по ул.Машинная Комсомольского жилого района, с правом получения по окончании строительства жилого дома в собственность квартиры (л.д. 70, 77 том 2).

Данное обстоятельство подтверждается решением Сормовского районного суда г.Нижнего Новгорода от 22.02.2011 по делу N 2-254/2011 по иску Татьянченко А.В. к ЗАО "Нижегородский ДСК" за Татьянченко А.В. признано право собственности на 6878/1969610 доли в праве общей долевой собственности в объекте незавершенного строительства четырнадцатиэтажного, 260 квартирного жилого дома N 12 (по генплану) в VI микрорайоне (IV участок) по ул.Машинная Комсомольского жилого района в Сормовском районе города Нижнего Новгорода в виде двухкомнатной квартиры N 6, общей площадью 68,78 кв.м, расположенной на втором этаже данного кирпичного дома, и доли в местах общего пользования и инженерного оборудования (л.д. 65-68 том 2).

Следовательно, факт того, что ЗАО "Нижегородский ДСК" заключало с участниками строительства договоры инвестирования строительства жилого дома, получал от дольщиков денежные средства с последующей передачей указанным лицам жилых помещений и требования дольщиков о включении в реестр требований кредиторов заявлены именно к должнику - ЗАО "Нижегородский ДСК", лицами, участвующими в деле, не оспаривается и документально подтвержден.

Таким образом, арбитражный апелляционный суд также приходит к выводу, что должник привлекал денежные средства и (или) имущество участников строительства, к нему имеются денежные требования участников долевого строительства и общество является застройщиком, согласно определению, данному в подпункте 1 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве.

Доказательств расторжения вышеуказанных договоров с апелляционной жалобой не представлено.

Оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся в них выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 06.12.2011 по делу N А43-8738/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего закрытого акционерного общества "Нижегородский домостроительный комбинат" Таланова Владимира Николаевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия

Председательствующий судья

Ю.В. Протасов

Судьи

В.Н. Урлеков И.А. Смирнова