Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2014 г. N 09АП-13941/14

Требование: о прекращении правовой охраны товарного знака

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Москва

20 мая 2014 г.

Дело N А40-64592/13

Резолютивная часть постановления объявлена 13 мая 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 20 мая 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поташовой Ж.В.,

судей:	Попова В.И., Лепихина Д.Е.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Егуновым О.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "АЛВИЛС Патент"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2014 по делу N А40-64592/2013, судьи Хайло Е.А. (19-439)

по заявлению ООО "АЛВИЛС Патент" (109147, г.Москва, ул. Таганская, 3)

к 1) Др.Тайсс Натурварен ГмбХ, 2) Федеральной службе по интеллектуальной собственности

третьи лица: 1) ЗАО "НАТУСАНА", 2) ООО "Др Тайсс Натурварен Рус",

о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака N 186749

при участии:

от заявителя:	Мелентьев А.В. по доверенности от 20.11.2013; Яньков А.В. по доверенности от 20.11.2013;
от ответчика:	1) Фотяхетдинова М.Б. по доверенности от 21.02.2013 Кратюк А.В. по доверенности от 08.05.2013 2) не явился, извещен;
от третьих лиц:	1) Кратюк А.В. по доверенности от 07.05.2014; 2) Фотяхетдинова М.Б. по доверенности от 07.05.2014;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2014, принятым по данному делу, отказано в удовлетворении требований ООО "АЛВИЛС Патент" (далее - заявитель, Общество) к Др. Тайсс Натурварен ГмбХ, Федеральной службе по интеллектуальной собственности о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака Dr. Theiss Angi Sept (свидетельство о регистрации N 186749) в связи с неиспользованием непрерывно в течение трех лет после его государственной регистрации в отношении всех товаров, для которых этот товарный знак зарегистрирован, а именно: 03 - косметические средства на основе натуральных компонентов; 05 - фармацевтические препараты, медицинские препараты; косметические средства для ухода за кожей, включая бальзамы, лосьоны и мази для медицинских целей; лекарственные травы, чаи, сборы; диетические пищевые продукты для медицинских целей, включая препараты для пищевых добавок на растительной основе; лекарственные настои; конфеты и леденцы лекарственные; капсулы для медицинских целей; 30 - чай, в том числе травяной чай; настойки нелекарственные; конфеты, конфеты мятные; мед; об обязании Федеральную службу по интеллектуальной собственности (Роспатент) внести соответствующие изменения в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака N 212347 частично в отношении всех товаров 03 и 30 классов МКТУ и части товаров 05 классов МКТУ: диетические вещества для медицинских целей; бальзамы, лосьоны, мази для медицинских целей; микстуры; сиропы для медицинских целей; эликсиры (фармацевтические препараты).

Отказывая в удовлетворении требований заявителя, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ООО "АЛВИЛС Патент" не является лицом, заинтересованным в досрочном прекращении правовой охраны товарного знака по свидетельству N 186749 в связи с его неиспользованием, а также признал представленные ответчиком документы надлежащими доказательствами использования оспариваемого товарного знака в отношении фармацевтических препаратов, относящихся к 5 классу МКТУ.

Не согласившись с принятым решением, Общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда, изложенных в решении обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального и процессуального права.

В отзыве на апелляционную жалобу Др.Тайсс Натурварен ГмбХ поддержало доводы апелляционной жалобы, просило отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Дело рассмотрено в порядке ст.ст.123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей Федеральной службы по интеллектуальной собственности, извещенных о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Представители Др.Тайсс Натурварен ГмбХ, третьих лиц, поддержали решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласились, считают жалобу необоснованной, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Девятый арбитражный апелляционный суд, проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ, выслушав представителей заявителя и ответчика, с учетом исследованных по делу доказательств и доводов апелляционной жалобы полагает, что судебный акт подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, Др.Тайсс Натурварен ГмбХ является правообладателем товарного знака "Dr. Theiss Angi Sept" по свидетельству N 186749 с приоритетом от 19.02.1998 в отношении товаров 03 класса МКТУ(косметические средства на основе натуральных компонентов), 05 класса МКТУ (фармацевтические препараты, медицинские препараты; косметические средства для ухода за кожей, включая бальзамы, лосьоны и мази для медицинских целей; лекарственные травы, чаи, сборы; диетические пищевые продукты для медицинских целей, включая препараты пищевых добавок на растительной основе; лекарственные настои; конфеты и леденцы лекарственные; капсулы для медицинских целей, 30 класса МКТУ - чай, в том числе травяной чай; настои нелекарственные; конфеты, конфеты мятные; мед.

Заявитель обратился в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака Dr. Theiss Angi Sept (свидетельство о регистрации N 186749) в связи с неиспользованием непрерывно в течение трех лет после его государственной регистрации в отношении всех товаров, для которых этот товарный знак зарегистрирован.

В соответствии с ч. 1 ст. 1486 ГК РФ правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех товаров или части товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, вследствие неиспользования товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его государственной регистрации.

Заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования может быть подано заинтересованным лицом в палату по патентным спорам по истечении указанных трех лет при условии, что вплоть до подачи такого заявления товарный знак не использовался.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, выраженной в постановлении Президиума от 01 марта 2011 года N 14502/10, к заинтересованным лицам могут быть отнесены производители однородных товаров, в отношении которых (или однородных им) подано заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, имеющие реальное намерение использовать спорное обозначение в своей деятельности и осуществившие необходимые подготовительные действия к такому использованию, в частности, лицо, подающее заявку на регистрацию тождественного или сходного обозначения.

Согласно заключению по результатам экспертизы, в регистрации заявленного обозначения заявителю отказано по мотиву того, что заявленное обозначение воспроизводит название (обозначение) препарата для полоскания полости рта, производителем которых является "Артлайф НПО/Нутрифарм ООО, Россия", в связи с чем обозначение не может быть зарегистрировано на основании п.3 ст. 1483 ГК РФ(как вводящее потребителей в заблуждение относительно производителя товаров.), оно сходно до степени смешения с товарными знаками "Анги септ, AngiSept" по свидетельствам N N 212347, 186749, 710885

Из представленного заявителем в обоснование своей позиции свидетельства о государственной регистрации N RU.77.01.34.014. Е.004357.05.12 от 05.05.2012 в отношении косметического средства гигиены полости рта "Ангиосепт" следует, что производителем данного средства является иное лицо - ООО "Артлайф" (634034, г. Томск, ул. Нахимова, 8/2).

Как верно отмечено судом первой инстанции, уставной деятельностью истца является консультирование по различным вопросам, оптовая торговля, деятельность агента по оптовой торговле, а также иная деятельность, не относящаяся к производству товаров 03, 05 и 30 классов МКТУ, в отношении которых спорный товарный знак зарегистрирован.

Судом первой инстанции обоснованно не принят в качестве доказательства заинтересованности факт регистрации истцом доменного имени angiosept.ru, поскольку заявитель не подтвердил, что он является производителем однородных товаров, в отношении которых подано заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака.

Согласно требованиям ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд первой инстанции пришел к верному выводу, что представленные заявителем в материалы дела доказательства, не подтверждают наличие заинтересованности у заявителя в использовании спорного товарного знака, поскольку заявитель не представил достоверных доказательств, подтверждающих, что является производителем однородных товаров (работ, услуг), в отношении которых подано заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, в том числе на территории Российской Федерации.

Вместе с тем в соответствии со ст. 22 Закона "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" использованием товарного знака считается применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, и (или) их упаковке правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора в соответствии со статьей 26 настоящего Закона.

Использованием может быть признано также применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации, при наличии уважительных причин неприменения товарного знака на товарах и (или) их упаковке.

Юридические и физические лица, осуществляющие посредническую деятельность, могут на основе договора использовать свой товарный знак наряду с товарным знаком изготовителя товаров, а также вместо товарного знака последнего.

Правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации. Заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием может быть подано любым лицом в Палату по патентным спорам по истечении указанных трех лет при условии, если этот товарный знак не используется до подачи такого заявления.

Доказательства использования товарного знака представляются правообладателем.

Для целей настоящего пункта использованием товарного знака признается также его использование с изменением отдельных элементов товарного знака, не меняющим его существа.

В соответствии с п.2 ст.1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, в частности путем размещения товарного знака: на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе; в сети "Интернет", в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

В подтверждение факта использования спорного товарного знака ответчик ссылается на то, что в спорный период времени фармацевтические препараты, маркированные товарным знаком "Dr. Theiss Angi Sept / Доктор Тайсс Анги Септ", производились самим правообладателем) и реализовывались на территории Российской Федерации.

Поставка данных товаров на территорию Российской Федерации осуществлялась в рамках договоров поставки, заключенных правообладателем с ЗАО "НАТУСАНА" (ИНН 7716122130) и ООО "Др. Тайсс Натурварен Рус" (ИНН 7725718602): Контракт между "Др.Тайсс Натурварен ГмбХ" и ЗАО "НАТУСАНА" N 643/45352044/180 от 01.12.2011; Контракт между "Др.Тайсс Натурварен ГмбХ" и ООО "Др. Тайсс Натурварен Рус" N 643/90667819/004 от 15.12.2012, в подтверждение чего представлены указанные договоры поставки с приложенными к ним спецификациями, а также документы, подтверждающие их исполнение, включая счета производителя, товарные накладные на отгрузку товара (CMR), декларации на товары, свидетельствующие о выпуске товаров в оборот на территории Российской Федерации, подтверждающие качество поставляемой продукции.

В частности, в спецификациях к контрактам, счетах производителя, приложенных к товарным накладным на отгрузку товаров (CMR) содержатся указания на поставляемый товар "лекарственное средство, таблетки для рассасывания" и товарный знак "Dr. Theiss Angi Sept".

К каждому из договоров поставки, заключенных третьими лицами с аптечными сетями, приложены сертификаты анализа, которые подтверждают качество поставляемых лекарственных средств и на которых размещен товарный знак "Dr. Theiss Angi Sept".

Препарат зарегистрирован в Государственном реестре лекарственных средств под торговым наименованием на русском языке "Доктор Тайсс Анги Септ" (копия Регистрационного удостоверения II N 010429 от 30.08.2011 имеется в материалах дела), что обусловлено требованиями Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ (ред. от 25.11.2013) "Об обращении лекарственных средств", статья 46 которого предусматривает:

Таким образом, несмотря на то, что спорный товарный знак "Dr. Theiss Angi Sept" не использовался непосредственно на товаре, он, тем не менее, применялся в документации, сопровождающей поставку и продвижение указанных товаров на российском рынке. Осуществление указанных действий непосредственно связано с введением товара в гражданский оборот на территории Российской Федерации, что согласно положениям статей 1484 и 1486 ГК РФ является надлежащим использованием товарного знака в отношении товара, для которого он зарегистрирован.

При этом спорный знак представляет собой транслитерацию буквами латинского алфавита торгового наименования "Доктор Тайсс Анги Септ", зарегистрированного в Государственном реестре лекарственных средств. При этом при транслитерации букв не произошло каких-либо фонетических или семантических изменений словесных элементов.

Поставляемые и впоследствии реализуемые препараты правообладателя соотносятся с таким товаром 05 класса МКТУ, для которого товарный знак ответчика зарегистрирован, как "конфеты и леденцы лекарственные".

Однако использование товарного знака для таких товаров как "конфеты и леденцы лекарственные" можно рассматривать как его использование для всех зарегистрированных товаров 05 класса МКТУ с учетом их однородности.

Товарный знак по свидетельству N 186749 "Dr. Theiss Angi Sept" зарегистрирован для следующих товаров 05 класса МКТУ: "фармацевтические препараты, медицинские препараты; косметические средства для ухода за кожей, включая бальзамы, лосьоны и мази для медицинских целей; лекарственные травы, чаи, сборы; диетические пищевые продукты для медицинских целей, включая препараты для пищевых добавок на растительной основе; лекарственные настои; конфеты и леденцы лекарственные; капсулы для медицинских целей".

Согласно п. 14.4.3 "Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания" при установлении однородности товаров определяется принципиальная возможности возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному производителю.

В соответствии с п. 3.1 "Методических рекомендаций по определению однородности товаров и услуг при экспертизе заявок на регистрацию товарных знаков и знаков обслуживания" признаки однородности товаров подразделяются на основные и вспомогательные. К основным признакам относятся: род (вид) товаров; назначение товаров; вид материала, из которого изготовлены товары. Остальные признаки относятся к вспомогательным. Вспомогательными признаками однородности товаров являются условия сбыта товаров, круг потребителей и другие. Основные признаки однородности товаров могут учитываться как каждый в отдельности, так и в совокупности один с другим и со вспомогательными признаками. При этом основные признаки могут переходить в разряд вспомогательных.

В соответствии с Международной классификацией товаров и услуг готовые изделия классифицируются, в основном, в соответствии с их функцией или назначением. Если функции или назначения не найдены, необходимо руководствоваться вспомогательными критериями, например, материалом, из которого изготовлено изделие, или его принципом действия.

"Конфеты и леденцы лекарственные" и остальные зарегистрированные товары 05 класса МКТУ по свидетельству N 186749 являются однородными товарами на основании следующего.

В соответствии с Международной классификацией товаров и услуг, 5 класс МКТУ включает, в основном, фармацевтические препараты и прочие препараты для медицинских или ветеринарных целей.

Как следует из формулировки товаров "конфеты и леденцы лекарственные", данные товары относятся к категории лекарственных препаратов, предназначенных для медицинских целей (лечения заболеваний).

С такими товарами, включенными в свидетельство N 186749, как "фармацевтические препараты, медицинские препараты; косметические средства для ухода за кожей, включая бальзамы, лосьоны и мази для медицинских целей; лекарственные травы, чаи, сборы; диетические пищевые продукты для медицинских целей, включая препараты для пищевых добавок на растительной основе; лекарственные настои; конфеты и леденцы лекарственные; капсулы для медицинских целей" данные товары соотносятся как род-вид и имеют одинаковое назначение, а именно все перечисленные товары предназначены для медицинских и лекарственных целей и имеют одинаковую область применения -лечение заболеваний потребителей товаров правообладателя.

Таким образом, однородность товаров "конфеты и леденцы лекарственные" и товаров 5 класса свидетельства N 186749, в отношении которых подано исковое заявление, подтверждается наличием основных признаков однородности, таких как совпадение по роду (виду) товаров и их назначению.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о правомерности и обоснованности вывода суда первой инстанции о надлежащем использовании товарного знака Ответчика в рассматриваемый период.

Исследовав и оценив представленные доказательства, судебная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований, поскольку заявитель не доказал обстоятельства, входящие в предмет доказывания по данному спору, а именно наличие заинтересованности у заявителя в использовании спорного товарного знака, в то время как ответчиком представлены доказательства использования спорного товарного знака.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии совокупности необходимых условий для удовлетворения заявленных исковых требований.

Суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства дела и сделал обоснованный вывод об отсутствии совокупности условий, необходимых для удовлетворения заявленных требований и не допустил нарушений норм процессуального права.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 19.02.2014 по делу N А40-64592/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

Ж.В. Поташова

Судьи

Д.Е. Лепихин В.И. Попов