Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2014 г. N 09АП-15358/14

г. Москва

26 мая 2014 г.

Дело N А40-140143/2013

Резолютивная часть постановления объявлена "19" мая 2014 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "26" мая 2014 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Птанской Е.А.,

судей Валиева В.Р., Лаптевой О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Казаковой М.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Юнион-9", на решение Арбитражного суда г. Москвы от "28" февраля 2014 года по делу N А40-140143/13, принятое судьей Хвостовой Н.О.,

по иску Открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН 1057746557329, ИНН 7736520080; 117312, г. Москва, ул. Вавилова, д. 9)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Юнион-9" (ОГРН 1027739518003, ИНН 7707064410; 127051, г. Москва, ул. Садовая-Самотечная, д. 18, стр. 1)

о взыскании 7 064 105 руб. 58 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Каплунова И.А. (по доверенности от 09.12.2013)

в судебное заседание не явился представитель ответчика - извещен.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ОАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Юнион-9" (далее - ООО "Юнион-9", ответчик) о взыскании задолженности в размере 7 064 105 руб. 58 коп., на основании статей 8, 11, 12, 309, 310, 314, 396, 399, 424, 426, 539-547 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьи 22 Федерального закона от 27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении".

Решением от 28.02.2014 г. Арбитражного суда г. Москвы исковые требования удовлетворены в полном объеме.

При этом суд исходил из того, что истец поставляет в адрес ответчика электрическую энергию (мощность) согласно заключенному договору энергоснабжения от 27.01.2009 г. N 58499668.

В ходе проверки 02.07.2013 г. истцом был установлен факт безучетного потребления электрической энергии ответчиком, в результате чего за ответчиком образовалась задолженность в заявленном размере, ответчик же задолженность не оплатил.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда от 28.02.2014 г. по делу N А40-140143/2013 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов апелляционной жалобе ответчик ссылается на незаконность и необоснованность вынесенного судом решения, а именно неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; несоответствие выводов, изложенных в решение, обстоятельствам дела; нарушение или неправильное применение норм материального права.

Так, заявленная в исковом заявлении задолженность образовалась из-за искажения истцом данных, вследствие применения неуместных расчетных коэффициентов.

Подписав договор N 58499668 от 27.01.2009 г. (неотъемлемой частью которого является приложение N 2), ОАО "Мосэнергосбыт" тем самым признало, что с момента подписания договора установлены: 6 (шесть) трансформаторов тока 300/5 по адресу: г. Москва, ул. Южнопортовая, 17. Подключение указанных трансформаторов произведено на основании разрешения службы присоединения N МС-08-106-1617 от 26.12.2008 г.

Проектировало, согласовывало документацию и устанавливало трансформаторы ООО "Энергиясервис".

Так, при подписании договора N 58499668 от 27.01.2009 г. ОАО "Мосэнергосбыт" не предъявляло ООО "ЮНИОН-9" какие-либо претензии, в том числе, относительно фактической установки трансформаторов тока, отличающихся от указанных в договоре.

Так, пунктом 5.1.12 договора N 58499668 от 27.01.2009 г. предусмотрено, что ООО "ЮНИОН-9" обязано обеспечивать сохранность коммерческих приборов учета, находящихся на его балансе и на балансе сетевой организации и установленных в распределительных устройствах потребителя.

02.07.2013 г. был составлен Акт о безучетном потреблении электроэнергии, в котором сообщалось, что будет произведен перерасчет потребляемой за период нарушения учета (с 03.07.2012 г. по 02.07.2013 г.) за вычетом уже оплаченной электроэнергии.

С безучетным потреблением электрической энергии ответчик категорически не согласен.

Поскольку, доказательства, свидетельствующие о том, что ООО "ЮНИОН-9" после заключения договора производило действия выразившимся во вмешательстве в работу соответствующих приборов учета, либо производило иные действия, приведшие к искажению данных о фактическом потреблении электроэнергии отсутствуют.

Факт безучетного потребления электроэнергии ООО "ЮНИОН-9" не установлен.

У сотрудников ООО "ЮНИОН-9" отсутствуют специальные знания, позволяющие определять и диагностировать свойства трансформаторов тока.

Так, любое заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за судебной защитой нарушенного права (статья 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)).

Представитель истца в судебное заседание суда апелляционной инстанции явился, против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, в порядке статьи 81 АПК РФ представил письменные пояснения, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ответчика надлежащим образом уведомленный о времени и месте судебного разбирательства, явку полномочного представителя не обеспечил.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в картотеке арбитражных дел (http://arbitr.ru/) в соответствии положениями частью 6 статьи 121 АПК РФ.

Жалоба рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ, (в том числе, с учетом правил пунктов 4 - 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 г. N 12), в отсутствии ответчика, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, проверив законность и обоснованность принятого решения, изучив доводы жалобы, заслушав позицию истца, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как усматривается из материалов дела и установлено апелляционным судом, между истцом - ОАО "Мосэнергосбыт" (МЭС) и ответчиком - ООО "Юнион-9" (Абонент) заключен договор энергоснабжения от 27.01.2009 г. N 58499668 (Т.1, л.д. 6-20).

В соответствии с п.п. 1.1., 1.2. договора, МЭС продает (поставляет), а абонент покупает электрическую энергию (мощность) на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством. Энергопринимающее оборудование расположено по адресу: 115432, г. Москва, ул. Южнопортовая, вл. 17. Согласно реестра источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета электроэнергии и мощности от 27.01.2009 г. (Приложение N 2 к договору энергоснабжения от 27.01.2009 г. N58499668), акта пломбировки средств учета от 27.01.2009 г., акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений напряжением до 1000В от 21.01.2009 г. N МКС-108.7/1781, разрешения на допуск в эксплуатацию электроустановки от 27.01.2009 г. N2.1/47/32-Р, на энергопринимающее оборудование установлены приборы учета - электросчетчик Меркурий 230 ART-03 PQCSIGDN (2 шт.) NN 03365967, 03366008 с измерительными трансформаторами Т-0.66УЗ 300/5А (6 шт.) NN 092793, 092855, 092694, 092672, 092860, 081500. 02.07.2013 г. представителями ОАО "Мосэнергосбыт" произведен осмотр указанных электросчетчиков, по результатам проверки составлен Акт о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный по факту безучетного потребления электрической энергии юридическим лицом N76 (Т. 1, л.д. 63, 64), в котором указано, что обнаружено несоответствие коэффициента трансформации к установленным на объекте трансформаторам тока. Так, трансформаторы тока у электрических счетчиков NN 03365967, 03366008 имеют расчетный коэффициент 80 (400/5), что не соответствует указанным в договоре от 27.01.2009 г. N58499668. Также составлен акт, о неучтенном потреблении электрической энергии составленный по факту нарушения учета от 02.07.2013 г., подписанный инженером-инспектором истца Абубекировым Э.С. и представителем ответчика Кузнецовым Д.А. (Т. 1, л.д. 65, 66). На основании Акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленный по факту безучетного потребления электрической энергии юридическим лицом от 02.07.2013 г. N 76 ответчику предъявлен расход электрической энергии, рассчитанный по максимальной мощности энергопринимающих устройств - 265 кВт/ч при использовании ее в течение 24 часов без выходных дней за период с 03.07.2012 г. (с даты предыдущей контрольной проверки приборов учета) по 02.07.2013 г. Объем электрической энергии, потребленной в период безучетного потребления составил 2 321 400 кВт/ч. 02.09.2013 г. истец в адрес ответчика направил Уведомление на ограничение и выставил счет от 31.07.2013 г. N Э-68-615 и счет-фактуру от 31.07.2013 г. N Э-68-615 на сумму 7 064 105 руб. 58 коп. из расчета объема безучетного потребления электрической энергии в количестве 1 850 007 кВт/ч., за вычетом уже оплаченной электроэнергии.

Поскольку ответчик не погасил образовавшуюся задолженность за поставленную электрическую энергию, истец обратился в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Согласно положениям пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Довод жалобы ответчика о том, что ответчик не несет ответственность за безучетное потребление энергии (мощности), хотя согласно ответу на претензию, истец указывает на бездействие ответчика, в части не уведомления о несоответствии номиналов трансформаторов тока, установленных в узлах учета электрической энергии.

Ответчик же, ссылается на статью 8 ГК РФ следует, что гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами (договоров), а также из действий юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности не может быть принят апелляционным судом во внимание, поскольку в силу пункта 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Пунктом 2 статьи 539 и статьи 541 ГК РФ, п.п. 29, 34 и 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442, в целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения покупателем должен быть обеспечен учет электрической энергии.

Из вышеприведенных норм следует, что ответственность за эксплуатацию и техническое состояние приборов учета возложена на абонента.

Согласно п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. Пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, установлено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц. Исследовав материалы дела, и выслушав объяснения истца, апелляционный суд полагает, что представленный истцом Акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 02.07.2013 г. N 76, содержит все необходимые сведения и составлен в соответствии с требованием п.п. 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии. Согласно Акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 02.07.2013 г. N 76, на объекте ответчика была произведена проверка электрических счетчиков NN 03365967, 03366008. По данным проверки установлено, что расчетный коэффициент трансформаторов тока равен 80 (400/5).

Между тем в соответствии с Приложением N 2 к договору сторонами согласованы трансформаторы тока номиналом 300/5 с коэффициентом трансформации 60.

В Акте о неучтенном потреблении электрической энергии от 02.07.2013 г. N 76 указано, что обнаружено несоответствие коэффициента трансформации к установленным на объекте трансформаторам тока.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется способами, предусмотренными п.п. 194, 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

Представитель истца указал, что согласно Акту о неучтенном потреблении электрической энергии от 02.07.2013 г. N 76 за вычетом уже оплаченной электроэнергии, общий объем безучетно потребленной энергии составил 1 850 007 кВт/ч. на сумму 7 064 105 руб. 58 коп.

Довод жалобы ответчика о том, что факт безучетного потребления электроэнергии ООО "ЮНИОН-9" не установлен и у сотрудников ООО "ЮНИОН-9" отсутствуют специальные знания, позволяющие определять и диагностировать свойства трансформаторов тока также отклоняется апелляционным судом, поскольку на основании Договора энергоснабжения составлен АктN 76 от 02.07.2013 г. "О неучтенном потреблении электрической энергии, акт составлен по факту безучетного потребления электрической энергии юридическим лицом" на сумму 7 064 105, 58 руб.. данная сумма включена в счет, выставленный ООО "Юнион-9" за июль 2013 г. Согласно Акта при выходе Инспектора по адресу Абонента был обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в том, что у эл. счетчиков имеется расчетный коэффициент 80 (номиналом трансформатора тока 400/5), что не соответствует указанным в договоре коэффициенту 80 (номиналом трансформатора тока 300/5).

Согласно Технической документации, являющейся неотъемлемой частью Договора энергоснабжения, на территории Абонента (г. Москва, ул. Южнопортовая, 17) установлено 6 трансформаторов тока с коэффициентом 300/5, данный коэффициент трансформаторов тока подтверждает "Разрешение на допуск в эксплуатацию электроустановки" и "Акт осмотра электроустановки", выданных Федеральной службой по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзором).

Так, согласно п.п. 5.1.12, 5.1.13 договора, абонент обязуется обеспечивать сохранность и надежное функционирование установленных на принадлежащих ему энергопринимающих установках устройств релейной защиты, противоаварийной и режимной автоматики и/или ее компонентов, а также возможность своевременного выполнения управляющих воздействий в соответствии с требованиями ОАО "СО-ЦДУ ЕЭС". Уведомлять МЭС:

а) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе или утрате средств измерений электрической энергии (мощности), находящихся на территории абонента-не позднее суточного срока с момента обнаружения;

б) обо всех изменениях (нарушениях), происшедших в схеме энергоснабжения абонента (с учетом его субабонентов) - не позднее трех суток с момента произошедших изменений (нарушений);

в) об авариях на энергетических объектах Абонента, связанных с отключением питающих линий, повреждением основного оборудования, о поражениях электрическим током людей и/или животных, а также о пожарах, вызвавших неисправность электроустановок-непозднее суточного срока;

г) обо всех неисправностях оборудования, принадлежащего сетевой организации, находящегося в помещении или на территории Абонента - не позднее суточного срока с момента обнаружения. Ответчик же, будучи абонентом по договору энергоснабжения от 27.01.2009 г. N 58499668 в нарушении условий договора и действующего законодательства, не проинформировал истца о несоответствии номиналов трансформаторов тока, установленных в узлах учета электрической энергии, что привело к безучетному потреблению электрической энергии.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, при этом, односторонний отказ от исполнения обязательства или одностороннее изменение его условий не допускаются. Ответчиком ни в суде первой инстанции ни в суде апелляционной инстанции не представлено доказательств оплаты задолженности за потребленную электрическую энергию, материалами же дела факт допущенных ответчиком нарушений подтвержден, опровергающие данные обстоятельства доказательства ответчиком также не представлены.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Вместе с тем, согласно части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены или изменения решения суда, поскольку судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, дана им правильная оценка и установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, нормы процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены решения, не нарушены.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ, представленные сторонами в материалы дела доказательства, у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания, предусмотренные статьей 270 АПК РФ, для отмены или изменения обжалуемого решения суда от 28.02.2014 г.

В соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28 февраля 2014 года по делу N А40-140143/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Юнион-9" (ОГРН 1027739518003) в доход федерального бюджета государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 2000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А. Птанская

Судьи

В.Р. Валиев О.Н. Лаптева