Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 июля 2014 г. N 09АП-24097/14

г. Москва

16 июля 2014 г.

Дело N А40-15107/11

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 июля 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Чепик О.Б.,

Судей: Гармаева Б.П., Гончарова В.Я.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Триносом И.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Логистическая Компания "Трансхимпродукт"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.03.2014 г. по делу N А40-15107/11, принятое судьей Назаренковым Д.Е. (шифр судьи 8-127)

по иску ООО "Логистическая Компания "Трансхимпродукт" (ИНН 4802023761, ОГРН 1114802000730, 399059, Липецкая Область, г. Грязи, ул. Осовиахима, 12)

к ОАО "Особые экономические зоны" (ИНН 7703591134, ОГРН 1067746539519, 125009, г. Москва, Тверской бульвар, д. 6)

о взыскании 24 888 600,47 руб.

При участии в судебном заседании:

От истца: не явился, извещен.

От ответчика: Лобачев Д.Ю. по доверенности от 16.10.2013 г., Лобачева Д.Э. по доверенности от 16.10.2013 г.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Особые экономические зоны" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковыми заявлениями о взыскании с ЗАО "Литер" 509 790 194,95 руб. (А40-22351/1 1-63-172) и 10 902 498.62 руб. с ООО "Логистическая компания "Трансхимпродукт" (А40-15107/11-8-127).

Определением Арбитражного суда г. Москвы дела N А40-22351 /11 -63-172, А40-15107/11 -8-127 объединены в одно производство.

25.01.2012 г. ЗАО "Литер" обратилось с самостоятельным иском к ОАО "ОЭЗ" о взыскании 24 888 600.47 руб. (А40-20765/12-59-191).

Требование ООО "Логистическая компания "Трансхимпродукт"" основано на решении Арбитражного суда Томской области о взыскании с ООО "Логистическая компания "Трансхимпродукт" в пользу ООО "Северная группа" по делу N А67-7627/2010.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 13.02.2012 производство по делам N N А40-22351/11-63-172, А40-15107/11-8-127 приостановлено для получения результатов почерковедческой экспертизы.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2012 дела N N А40-22351/11-63-172. А40-15107/11-8-127, А40-20765/12-59-191 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения.

23.11.2012 исковые требования сторон оставлены без рассмотрения, суд апелляционной инстанции отменил данное определение в части требования ООО "ЛК "Трансхимпродукт".

Решением суда от 25.03.2014 г. по делу N А40-15107/11 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным решением суда, истец обратился с апелляционной жалобой, согласно которой просит решение суда первой инстанции отменить. Указал, что вывод суда первой инстанции об отсутствии задолженности ответчика перед истцом не соответствует обстоятельствам дела.

Также заявитель жалобы ссылается на то, что в обжалуемом решении суд первой инстанции не делал вывода о взаимозачете взаимных однородных требований истца и ответчика.

В судебном заседании представитель ответчика с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласен. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Представил отзыв на жалобу.

В судебное заседание представитель истца не явился, надлежаще извещен о месте и времен его проведения. Дело рассматривается в его отсутствие на основании ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела в соответствии со ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение ответчика, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, 23.12.2008 г. между ОАО "Особые экономические зоны" (заказчиком) и ООО "Логистическая компания "Трансхимпродукт" (ранее ОАО "Литер") (подрядчиком) был заключен договор строительного подряда N ТВ-02/08070, предметом которого является строительство внутриплощадочных инженерных сетей особой экономической зоны технико-внедренческого типа (участок N 1 в районе Академгородка), г. Томск., в соответствии с условиями Договора, подрядчик обязался выполнить строительно-монтажные работы для строительства внутриплощадочных инженерных сетей особой экономической зоны технико-внедренческого типа (участок N 1 в районе Академгородка) г. Томск в сроки, установленные Календарным графиком выполнения работ (сроки этапов работ, срок сдачи Объекта в эксплуатацию).

Подрядчиком были нарушены сроки и объемы производства отдельных этапов работ, установленные Календарным графиком выполнения работ, что подтверждается письмом ОАО "Литер" N 1871 от 12.04.2010 г., актами контрольного обмера, актами сдачи-приемки работ по Объекту.

13.12.2010 г., учитывая срыв как промежуточных, так и конечного сроков выполнения работ подрядчиком, заказчик направил подрядчику уведомление N АБ-02/3646 об отказе от исполнения договора N ТВ-02/08070, в котором указал, что, с даты получения уведомления, договор считается расторгнутым.

Согласно уведомлению Почты России о вручении указанного письма, подрядчиком оно получено 24.12.2010 г.

В указанном уведомлении заказчик просил перечислить на указанный в Договоре расчетный счет заказчика денежные средства в размере 509 790 194, 95 руб., которые были переведены им на расчетный счет подрядчика в качестве предоплаты за выполнение работ, поставку материалов, в срок до 10 календарных дней с момента получения требования заказчика, а также передать заказчику в указанный срок исполнительную документацию согласно прилагаемому перечню.

Как следует из актов контрольного обмера, по состоянию на 25.12.2010 г. за 2 месяца до срока сдачи объекта в эксплуатацию, установленного Договором, общий срок выполнения работ по которому - 24 месяца, подрядчик не выполнил более половины объемов работ, предусмотренных Договором.

Согласно ведомости, подписанной со стороны истца заместителем генерального директора-главным инженером A.M. Билеем, а со стороны ответчика заместителем генерального директора по строительству В.Ф. Кочневым, по состоянию на 01.10.2010 г. план освоения средств по графику 1 017 286. 60 тыс. руб., а исполнено ОАО "Литер" 447 256, 31 руб.

Таким образом, стороны зафиксировали отставание по графику более чем на 50% в денежном эквиваленте.

Пунктом 1 дополнительного соглашения N 1 от 14.04.2009 г. к Договору предусмотрена возможность в счет взаиморасчетов по договору на основании письменного обращения подрядчика производить целевые платежи в пользу подрядчика для оплаты (частичной оплаты) договоров предстоящей поставки оборудования и материалов.

При этом сторонами установлена, что общая сумма целевых платежей не может превышать 30% от стоимости работ по Договору.

Сумма целевого платежа и условия его погашения при расчете за выполненные работы оформляются дополнительным соглашением сторон.

Таким образом, по своей правовой природе "целевые платежи", предусмотренные Договором, являются авансом, поскольку имеют исключительно платежную функцию и уплачиваются в счет причитающихся со стороны по Договору платежей.

То, что указанные платежи являются авансовыми и к ним применяются условия Договора о погашении (зачете) авансовых платежей именно в счет взаиморасчетов по Договору, а не сверх нее, подтверждается Актом сверки взаимных расчетов по Договору за период 01.01.2010 г. - 01.08.2010 г., подписанным сторонами, и обращениями подрядчика о выплате целевых платежей.

Во исполнение указанного пункта на основании письменных обращений истца заявитель перечислил подрядчику (должнику) следующие целевые платежи: 16.04.2009 г. в размере 188 517 203, 89 руб.; 01.06.2009 г. в размере 199 806 172, 23 руб.; 22.10.2009 г. в размере 104 424 420. 10 руб.

Подрядчик выполнил работы на общую сумму 451 888 066, 13 руб.

Согласно выставленным счетам подрядчика, в соответствии с условиями договора, с учетом постепенного погашения суммы аванса/целевых платежей подрядчику были переведены средства за выполненные работы в сумме 306 565 632, 54 руб.

На момент расторжения Договора всего зачтено при расчетах денежных средств на сумму 145 322 433. 59 руб., всего перечислено денежных средств на расчетный счет ответчика 961 678 261. 08 руб.

Таким образом, основной долг истца перед ответчиком по Договору строительного подряда N ТВ-02/08070 от 23.12.2008 составляет 509 790 194, 95 руб.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 02.08.2013 г. по делу N А36-15/2012, вступившим в законную силу, указанные денежные средства включены в реестр требований кредиторов ООО "ЛК "Трансхимпродукт".

В указанном определении судом установлено, что "должник не представил доказательств выполнения работ на сумму 961 678 261 руб. 08 коп., его довод о закупке оборудования и стройматериалов на сумму 49 274 7796 руб. 22 коп. не подтвержден документально.

Наличие задолженности перед кредитором в сумме 509 790 194 руб. 95 коп. подтверждается анализом финансового состояния должника, составленным временным управляющим в период наблюдения.

С 24.12.2010 г. у должника возникло денежное обязательство перед кредитором в сумме 509 790 194 руб. 95 коп., в связи с чем, возражения должника являются необоснованными".

В рамках дела N А36-15/2012 истцом заявлен довод, направленный на снижение задолженности, включенной в реестр, а именно, "закупка оборудования и стройматериалов на сумму 492 747 796 руб. 22 коп.", который, в том числе, включал в себя требования, предъявленные в рамках настоящего дела.

Суд первой инстанции оценив и рассмотрев доводы Должника, не нашел оснований для снижения заявленных требований в размере 509 790 194 руб. 95 коп., признал требования обоснованными.

Признание ООО "ЛК "Трансхимпродукт"" задолженности перед ОАО "ОЭЗ" в размере 509 790 194 руб. 95 коп. и отсутствие задолженности ОАО "ОЭЗ" перед ООО "ЛК "Трансхимпродукт"" подтверждается следующим.

В материалах дела о банкротстве ООО "ЛК "Трансхимпродукт" N А36-15/2012 содержится отчет временного управляющего Лебедева С.Н. от 26.07.2012 г.

Данный отчет содержит список основных дебиторов и кредиторов Должника (т.2. л.д. 65 N А36-15/2012), выявленных временным управляющим при проведении процедуры наблюдения.

Указанный список содержит, в том числе, ОАО "ОЭЗ" как одного из кредиторов, устанавливая задолженность в размере 509 790 194. 95 руб. и не содержит ОАО "ОЭЗ" в качестве дебитора.

Так же, во втором томе материалов дела N А36-15/2012 содержится финансовый анализ Должника, на 58 странице которого проведен анализ кредиторской и дебиторской задолженности (т.2. л.д. 123 N А36-15/2012).

Выявленная управляющим кредиторская задолженность в размере 1 237 732 тыс. руб. так же содержит в себе задолженность перед ОАО "ОЭЗ" в размере 509 790 194. 95 руб. и не содержит задолженность ОАО "ОЭЗ" перед ООО "ЛК "Трансхимпродукт".

Достоверность финансового анализа, и отчета временного управляющего является безусловной, поскольку данные документы приняты к сведению на первом собрании кредиторов должника, и легли в основу принятия Решения о введении в отношении Должника конкурсного производства и признания банкротом, соответственно, данные документы были проверены и оценены временным управляющим, кредиторами, комитетом кредиторов, судом.

Между ОАО "ОЭЗ" и ОАО "Литер" был подписан Акт сверки взаимных расчетов за период с 01.01.2010 г.-01.08.2010 г., устанавливающий задолженность в пользу ОАО "ОЭЗ" в размере 514 053 104. 39 руб.

Согласно п. 6.2.3. договора, платежи за выполненные работы производятся заказчиком ежемесячно в течение 10 (десяти) банковских дней от даты предоставления подрядчиком комплекта следующих оригиналов документов в 4-х экземплярах: счета подрядчика (предоставляется в 1 экземпляре); акта о приемке выполненных работ (Форма КС-2); справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма КС-3); акта приемки скрытых работ, исполнительных схем; - счета-фактуры Подрядчика (предоставляется в 1 экземпляре). Счета за выполненные работы выставляются с указанием 100 % стоимости работ за вычетом 10 % в счет погашения аванса.

В соответствии с п. 2. Дополнительного соглашения к Договору от 05.07.2010 г. N 5: начиная с июля 2010 года счета за выполненные работы выставляются Подрядчиком с указанием 100% стоимости выполненных работ за вычетом: 10% в счет погашения аванса, 8 % в счет погашения целевого платежа, предусмотренного дополнительным соглашением N 3 от 19.10.2009 г. к Договору (104 424 420 руб. 10 коп.), 10 % в счет погашения денежных средств, предусмотренных п. 4 дополнительного соглашения N 4 от 26.04.2010 г. к Договору (110 132 265 руб. 95 коп.).

Таким образом, с июля 2010 г., сумма в размере 28% от каждого счета подрядчика не подлежала оплате со стороны ОАО "ОЭЗ" после получения данного счета, поскольку в адрес ОАО "Литер" ранее уже были перечислены денежные средства, из которых производилась оплата данных 28% от стоимости выполненных работ, в том числе, со стороны субподрядчиков.

16.04.2010 г. между ОАО "Литер" (подрядчиком) и ООО "Северная группа" (субподрядчиком) был заключен договор N 16/04/Т, по условиям которого субподрядчик обязался своими силами и средствами, либо с привлечением подрядных организаций по заданию подрядчика выполнить согласно проектной документации и сдать работы но строительству основных объектов строительства, объектов транспортного хозяйства, наружных сетей и сооружений водоснабжения, водоотведения. теплоснабжения (в том числе КНС, насосная станция пожаротушения, резервуары), благоустройство и озеленение территории, возведение временных зданий и сооружений, пусконаладочные и прочие работы, на объекте: Внутриплощадочные инженерные сети (сети телекоммуникаций, информационно-вычислительной связи, хозяйственно-питьевого водопровода, бытовой канализации, внутриплощадочные дороги и проезды) особой экономической зоны технико-внедренческого типа (участок N 1 в районе Академгородка) г. Томск" (п. 1.1. договора), а подрядчик обязуется принять и оплатить выполненные работы согласно условиям договора.

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что субподрядчик обязан выполнить и сдать подрядчику работы в соответствии с условиями Договора до 30.07.2010 г.

Согласно п. 2.2 договора, сроки выполнения работ определяются на основании графика производства работ (приложение N 3), которое будет подписано после составления акта разграничения объемов работ (приложение N 4).

В соответствии с п. 4.1 договора, платежи по договору осуществляются подрядчиком путем перечисления денежных средств заказчиком ОАО "Особые экономические зоны" на расчетный счет субподрядчика на основании распорядительного письма подрядчика в следующем порядке: подрядчик направляет ежемесячно распорядительное письмо на имя заказчика о проведении платежей за выполненные работы в течение 5 банковских дней от даты предоставления субподрядчиком комплекта оригиналов следующих документов: счета субподрядчика, акта о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, счета-фактуры субподрядчика.

Согласно п. 4.4 договора, счета за выполненные работы выставляются субподрядчиком с указанием 100% стоимости выполненных работ за вычетом 5%, удерживаемых в качестве обеспечения исполнения субподрядчиком обязательств гарантийного периода по договору.

Возврат гарантийной суммы субподрядчику производится подрядчиком по истечении 24-х месяцев, с даты подписания акта приемочной комиссии о сдаче объекта в эксплуатацию.

Арбитражным судом Томской Области в рамках дела N А67-7627/2010 установлено, что "Согласно актам о приемке выполненных работ за июль 2010 г. и август 2010 г. стоимость выполненных работ составляет 109 237 912 руб. 91 коп., в т. ч. за июль 2010 г. - 21 926 150 руб. 29 коп., за август 2010 г. - 60 433 426 руб. 69 коп. и 26 878 335 руб. 93 коп.

Выполненные ООО "Северная группа" работы за июль - август 2010 г. оплачены в соответствии с п.4.1 договора заказчиком - ОАО "Особые экономические зоны" частично в сумме 83 039 386 руб. 10 коп., что подтверждается платежными поручениями.

Задолженность по оплате выполненных работ за июль - август 2010 г. составляет 26 198 526 руб. 81 коп.

В соответствии с условиями Дополнительного соглашения N 4 к Договору подряда, заключенного между ОАО "ОЭЗ" и ОАО "Литер", за ОАО "ОЭЗ" закреплена обязанность оплачивать 72% от стоимости работ, выполненных работ после получения распорядительного письма от подрядчика.

В адрес ОАО "ОЭЗ", относительно оплаты работ ООО "Северная группа" в июле и августе 2010 г. было направлено два распорядительных письма: распределительное письмо ОАО "Литер" от 08.09.2010 г. N 570 с просьбой о перечислении 20 174 533.31 руб. за работы, выполненные по КС-3 N 13, по реквизитам ООО "Северная группа" с указанием "за ОАО "Литер"; распределительное письмо ОАО "Литер" от 21.09.2010 N 587 с просьбой о перечислении 62 864 852.79 руб. за работы, выполненные по КС-3 N 14, по реквизитам ООО "Северная группа" с указанием "за ОАО "Литер": Приложением к данным письмам являлись счета, содержащие расшифровки сумм, требуемых к оплате.

ОАО "ОЭЗ" выполнило полностью свою обязанность по оплате работ, произведенных ООО "Северная группа" в июле и августе 2010 г., что подтверждается платежными поручениями, имеющимися в материалах дела.

В отношении получения и расходования ООО "ЛК "Трансхимпродукт" денежных средств в размере 509 790 194. 95 руб. возбуждено уголовное дело в связи наличиями признаков состава преступления, указанного в ч.4 ст.159 УК РФ по факту хищения денежных средств, принадлежащих ОАО "Особые экономические зоны" на общую сумму 509 790 194. 95 рублей и перечисленных ООО "ЛК "Трансхимпродукт"" по договору строительного подряда.

Как указано в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.01.2013 N 11524/12 по делу N А51-15943/2011, распределение бремени доказывания в споре о возврате неосновательно полученного должно строиться в соответствии с особенностями оснований заявленного истцом требования.

Согласно положениям Дополнительного соглашения N 5 к Договору строительного подряда N ТВ-02/08070 от 23.12.2008 г., с июля 2010 года ОАО "ОЭЗ" обязано было оплачивать произведенные работы частично, поскольку ранее в адрес ООО "ЛК "Трансхимпродукт"" были перечислены денежные средства для оплаты, в том числе, работ субподрядчикам.

Решением Арбитражного суда Томской Области по делу N А67-7627/2010 стоимость выполненных ООО "Северная группа" работ за июль 2010 г. и август 2010 г. составляет 109 237 912 руб. 91 коп.

Выполненные ООО "Северная группа" работы за июль - август 2010 г. оплачены в соответствии с п.4.1 договора заказчиком - ОАО "Особые экономические зоны" частично в сумме 83 039 386 руб. 10 коп., что подтверждается платежными поручениями.

В рамках рассмотрения дела N А67-7627/2010 разрешался вопрос о привлечении ОАО "ОЭЗ" в качестве третьего лица, однако, суд не усмотрел оснований для привлечения, поскольку, в том числе, требуемые ООО "Северная группа" денежные средства подлежали к оплате именно со стороны ООО "ЛК "Трансхимпродукт" в силу положений Договора строительного подряда N ТВ-02/08070 от 23.12.2008 и дополнительных соглашений к нему.

Таким образом, задолженность перед ООО "Северная группа" в размере 24 888 600.47 руб. является обязательством ООО "ЛК "Трансхимпродукт" как неоплаченные 28% от стоимости выполненных работ за июль и август 2010 года в силу положения Дополнительного соглашения N 5 к Договору строительного подряда N ТВ-02/08070 от 23.12.2008.

Задолженность в размере 24 888 600 руб. 47 коп. также включена в реестр требований кредиторов должника.

Судебные акты, принятые в рамках дела N А36-15/2012, су правомерно оценил как имеющие преюдициальное значение для спора о взыскании 24 888 600 руб. 47 коп.

На стороне ОАО "ОЭЗ" отсутствует неосновательное обогащение, поскольку ОАО "ОЭЗ" произвело выплаты по договору подряда сверх выполненных работ в сумме 509 790 194. 95 руб.

ООО "ЛК "Трансхимпродукт"" не приведены правовые основания удержания полученных от ОАО "ОЭЗ" денежных средств и причины возникновения задолженности по договору субподряда.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно указал, что исковые требования о взыскании с ОАО "ОЭЗ" денежных средств в размере 24 888 600 руб. 47 коп незаконны и не подлежат удовлетворению.

Довод заявителя о том, что дела N А67-7627/2010 и N А36-15/2012 не являются преюдициальными, отклоняется как необоснованный, поскольку обстоятельства, установленные в рамках указанных дел аналогичны обстоятельствам настоящего дела.

Довод истца о том, что отчет временного управляющего и анализ финансового состояния должника являются лишь выводом временного управляющего, которое не основано на конкретных документах, также является ошибочным, поскольку является лишь одним из приведенных судом доказательств.

Факт отсутствия задолженности ответчика перед истцом подтвержден и иными доказательствами, и прежде всего преюдициальными судебными актами, принятыми в рамках дел N А67-7627/2010 и N А 36-15/2012.

Таким образом, суд первой инстанции исследовал все материалы дела, дал соответствующую оценку всем имеющимся в деле обстоятельствам. Оснований для переоценки у апелляционного суда не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 АПК Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2014 г. по делу N А40-15107/11 оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Логистическая Компания "Трансхимпродукт - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Б. Чепик

Судьи

Б.П. Гармаев В.Я. Гончаров