Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 4 августа 2014 г. N 07АП-5702/14

г. Томск

4 августа 2014 г.

Дело N А27-12784/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2014 г.

Полный текст постановления изготовлен 04 августа 2014 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.А. Скачковой,

судей Л.А. Колупаевой, М.Х. Музыкантовой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.С. Левенко с использованием средств аудиозаписи,

при участии в заседании:

от истца - В.И. Гарченко по доверенности от 16.07.2014, паспорт,

от ответчика - Ю.Е. Василенко по доверенности от 19.08.2014, паспорт,

от третьего лица - без участия (извещено),

рассмотрев в судебном заседании дело по апелляционным жалобам общества с ограниченной ответственностью "Кузбасс-Ойл" и открытого акционерного общества "Кемеровская теплосетевая компания"

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 06 мая 2014 г. по делу N А27-12784/2013 (судья Е.В. Капштык)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Кузбасс-Ойл" (ОГРН 1024200717310, ИНН 4205041982, 650501, г. Кемерово, ул. Муромцева, д. 1)

к открытому акционерному обществу "Кемеровская теплосетевая компания" (ОГРН 1122224002328, ИНН 4205243202, 650000, г. Кемерово, пр. Кузнецкий, д. 30; 650036, г. Кемерово, пр. Ленина, д. 90/3)

о взыскании 462947 руб. 13 коп.,

и встречному иску открытого акционерного общества "Кемеровская теплосетевая компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "Кузбасс-Ойл"

о взыскании 1937449 руб. 74 коп.,

третье лицо: Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области (650000, г. Кемерово, ул. Н. Островского, д. 32),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Кузбасс-Ойл" (далее - истец, ООО "Кузбасс-Ойл") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к открытому акционерному обществу "Кемеровская теплосетевая компания" (далее - ответчик, ОАО "Кемеровская ТСК") о взыскании 462947 руб. 13 коп. неосновательного обогащения, составляющего стоимость услуг по передаче тепловой энергии, оказанных в период с января по июль 2013 г.

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции ОАО "Кемеровская ТСК" заявлен встречный иск, уточненный в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании с ООО "Кузбасс-Ойл" стоимости нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя за период с января по июль 2013 г. в сумме 1937449 руб. 74 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спорта, привлечена Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области (далее - третье лицо, РЭК Кемеровской области).

Решением суда от 06.05.2014 с ООО "Кузбасс-Ойл" в пользу ОАО "Кемеровская теплосетевая компания" взыскано 390151 руб. 01 коп. задолженности по оплате потерь тепловой энергии, 20369 руб. 97 коп. расходов по уплате государственной пошлины, а также в доход федерального бюджета государственная пошлина в сумме 8776 руб. 25 коп.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец и ответчик обратились в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

ООО "Кузбасс-Ойл" в апелляционной жалобе просит отменить решение суда в полном объеме и принять по делу новый судебный акт о взыскании с ответчика задолженности в размере 255627 руб. 31 коп.

В обоснование апелляционной жалобы ООО "Кузбасс-Ойл" считает неправомерным удовлетворение требований о взыскании нормативных потерь за январь 2013 года, указывает на то, что суд необоснованно удовлетворил встречное исковое заявление, поскольку возложение на ООО "Кузбасс-Ойл" обязанности оплачивать фактические потери тепловой энергии, не дошедшей до абонентов, приведет к необоснованному возложении на него потерь, не предусмотренных договором, нормативы потерь утверждаются для каждой организации с целью компенсировать потери за счет тарифа, следовательно, нормативы подлежат возмещению исключительно в пределах утвержденных тарифов.

ОАО "Кемеровская ТСК" в апелляционной жалобе просит изменить решение суда об удовлетворении встречных исковых требований в размере 390151 руб. 01 коп. Взыскать с истца 730967 руб. 46 коп. задолженности по оплате ненормативных потерь энергии и теплоносителя. В остальной части оставить решение суда без изменения.

В обоснование своей апелляционной жалобы ОАО "Кемеровская ТСК" указывает на то, что постановление РЭК Кемеровской области от 29.01.2013 N 16 действует с 11.02.2013. Суд не принял во внимание, что узел учета был допущен в эксплуатацию в соответствии с актом от 20.02.2013 N 2897 с 13.02.2013. Вывод суда о том, что наличие нештатных ситуаций не влияет на правильность определения объема услуг, сделан без достаточных к тому оснований.

Подробно доводы изложены в апелляционных жалобах.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу ответчика, в котором просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы ОАО "Кемеровская ТСК".

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалоб истца, в котором считает жалобу истца необоснованной и не подлежащей удовлетворению.

Третье лицо отзывы на апелляционные жалобы в порядке статьи 262 АПК РФ не представило.

Определением апелляционного суда от 18.07.2014 судебное разбирательство по апелляционным жалобам ООО "Кузбасс-Ойл" и ОАО "Кемеровская ТСК" в порядке статьи 158 АПК РФ отложено на 28.07.2014.

В судебном заседании представители истца и ответчика поддержали свои апелляционные жалобы по основаниям, в них изложенным, против удовлетворения жалоб другой стороны возражали по основаниям, изложенным в отзыве.

Исходя из содержания двух апелляционных жалоб истца и ответчика, решение суда обжалуется сторонами в полном объеме.

Третье лицо о месте и времени судебного разбирательства извещено надлежащим образом, в судебное заседание арбитражного суда апелляционной инстанции своего представителя не направило. На основании статьи 156 АПК РФ апелляционный суд считает возможным рассмотреть дело в настоящем судебном заседании в отсутствие представителя третьего лица.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалобы и отзывов на них, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене или изменению по следующим основаниям.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, 29.12.2012 между ОАО "Кемеровская теплосетевая компания" (заказчик) и ООО "Кузбасс-Ойл" (исполнитель) заключен договор N 7009 на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии и теплоносителя (в целях компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) (далее - договор), согласно которому исполнитель обязался осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии до точки передачи тепловой энергии, осуществлять возврат теплоносителя от точки передачи до точки приема, а также приобретать тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях исполнителя, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя, а также осуществлять поставку тепловой энергии и теплоносителя для компенсации потерь, возникающих в тепловых сетях и энергетическом оборудовании исполнителя.

Под точкой приема тепловой энергии стороны договорились понимать границу раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности заказчика и исполнителя, под точкой передачи тепловой энергии - границу балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности исполнителя и потребителей заказчика (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 1.2 договора перечень потребителей заказчика, которым осуществляется передача тепловой энергии и теплоносителя по тепловым сетям и энергетическому оборудованию исполнителя, и суммарная тепловая нагрузка согласованы в Приложении N 1 к договору.

Приложением N 1 к договору (в редакции протокола разногласий) точки передачи тепловой энергии определены от ТК-50 до ТК-1.

Приложением N 2 к договору (в редакции дополнительного соглашения от 23.12.2013, распространяющего свое действие на отношения сторон с 01.01.2013), сторонами согласована величина нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в объеме 3604 Гкал и 10479 м? соответственно.

В соответствии с пунктом 1.3 договора величины потерь тепловой энергии и теплоносителя (нормативных и потерь, превышающих нормативные), подлежащих компенсации со стороны исполнителя, определяются в порядке, установленном в договоре.

Согласно пункту 10.1 договора, он вступает в силу с момента подписания, действует до 31.12.2013 и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2013. Положения договора, регламентирующие оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя, подлежат применению только при условии и с момента установления исполнителю в соответствии с требованиями действующего законодательства тарифа на оказание услуг по передаче тепловой энергии и/или теплоносителя, а также при условии предоставления исполнителем заказчику документов, подтверждающих право владения и пользования исполнителем тепловыми сетями, используемыми при передаче тепловой энергии. Срок оказания услуг по договору установлен с 01.01.2013 по 31.12.2014 (в редакции дополнительного соглашения от 23.12.2013). Срок начала исполнения теплоснабжающей организацией договоров теплоснабжения с потребителями, указанными в Приложении N 1, соответствует сроку оказания услуг по настоящему договору.

Разделом 5 договора установлено, что фактическая стоимость услуг исполнителя по передаче тепловой энергии за отчетный месяц определяется путем умножения фактического объема оказанных услуг в отчетном месяце, рассчитанного в соответствии с пунктом 3.2 договора, на тариф исполнителя. Оплата производится заказчиком на основании надлежащим образом оформленного акта об оказании услуг и счета-фактуры до 25 числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг (пункты 5.1, 5.4, 5.5 договора).

В силу пунктов 5.6-5.8 договора оплата оказанных услуг осуществляется заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя. При осуществлении оплаты услуг заказчик имеет право подлежащую оплате сумму уменьшить на величину стоимости тепловой энергии и теплоносителя, необходимого для компенсации потерь тепловой энергии.

Оплата исполнителем заказчику стоимости тепловой энергии и теплоносителя, приобретаемой для компенсации потерь производится по тарифам, установленным для заказчика уполномоченным органом, и осуществляется исполнителем ежемесячно до 25 числа месяца, следующего за расчетным. Исполнитель ежемесячно на 5 рабочий день получает у заказчика счет-фактуру и акт приема-передачи. Неполучение счета-фактуры и акта приема-передачи не освобождает от обязанности оплаты. Годовая и ежемесячная величина тепловой энергии и теплоносителя, необходимых для компенсации нормативных потерь, согласованная в приложении N 2, дополнительному актированию не подлежит. Величина тепловой энергии и теплоносителя, необходимых для компенсации аварийных потерь на тепловых сетях и энергетическом оборудовании определяется на основании пункта 3.6 договора и устанавливается на основании акта, определяющего величину аварийных потерь, и акта приема-передачи, составленных по форме приложений N 8, 8/1 к договору (пункт 5.9 договора).

Как следует из материалов дела, во исполнение условий договора, исполнитель предъявил заказчику в период с января по июль 2013 года счета-фактуры на оплату стоимости услуг по передаче тепловой энергии на общую сумму 2385222 руб. 78 коп., в том числе: N 00000396 от 31.01.2013, N 00000397 от 28.02.2013, N 00000398 от 31.03.2013, N 00000400 от 30.04.2013, N 00000401 от 31.05.2013, N 00000402 от 30.06.2013, N 00000403 от 31.07.2013.

Указанные счета-фактуры с актами выполненных работ и отчетами о потребленной тепловой энергии (показаниями приборов учета) направлены исполнителем в адрес заказчика, что подтверждено сопроводительными письмами с отметками о его получении.

Со стороны заказчика акты выполненных работ за период с января по июль 2013 года, содержащие сведения об объеме услуг по передаче тепловой энергии, тарифе, стоимости услуги, не подписаны.

Заказчик письмами N 79-132/530 от 20.03.2013, N 79-132/839 от 25.04.2013, N 79-132/1349 от 16.07.2013 возвратил в адрес исполнителя счета-фактуры и акты выполненных работ без оплаты в связи с тем, что тариф на услуги исполнителя по передаче тепловой энергии для потребителей, присоединенных к сетям ООО "Кузбасс-Ойл" был установлен постановлением РЭК КО N 27 от 15.02.2013. Данное постановление опубликовано в СМИ 18.02.2013, в связи с чем тариф вступил в действие с марта 2013 года, а также в связи с непредставлением исполнителем в нарушение пункта 10.1 договора документов, подтверждающих право владения тепловыми сетями, таким образом, договор не вступил в действие.

Указанные обстоятельства послужили основанием истцу для обращения в арбитражный суд с исковым заявлением, с учетом уточнений, о взыскании 462947 руб. 13 коп., составляющих стоимость услуг по передаче тепловой энергии, оказанных в период с января по июль 2013 года.

21.01.2014 ОАО "Кемеровская ТСК" обратилось со встречным исковым заявлением, с учетом уточнений, о взыскании с ООО "Кузбасс-Ойл" стоимости нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя за период с января по июль 2013 года в сумме 1937449 руб. 74 коп.

Суд первой инстанции, рассмотрев требования истца по первоначальному иску, пришел к выводу об их необоснованности. Рассмотрев встречный иск, суд первой инстанции пришел к выводу, что ответчик по встречному иску доказательств надлежащего исполнения своей обязанности по оплате тепловой энергии, потребленной с целью компенсации потерь энергии и теплоносителя в сетях не исполнил, оплату в денежном выражении не произвел, зачет встречных однородных требований в порядке статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) сторонами до обращения в суд также не осуществлен, в связи с чем обязательства сторон по оплате услуг по передаче тепловой энергии в сумме 1547298 руб. 73 коп. и оплате энергии на компенсацию потерь не могут считаться прекращенными, следовательно, требования истца по встречному иску являются обоснованными в сумме 1937449 руб. 74 коп. Произведя судебный зачет по первоначальному и встречному иску, суд взыскал с ООО "Кузбасс-Ойл" в пользу ОАО "Кемеровская ТСК" сумму задолженности по оплате потерь тепловой энергии и теплоносителя в размере 390151 руб. 01 коп..

Проверив законность обжалуемого судебного акта исходя из доводов, содержащихся в апелляционных жалобах, отзывах на них, суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции не противоречащими фактическим обстоятельствам дела и нормам гражданского законодательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности могут возникать, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключение договора.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно статье 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии со статьей 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота и иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

Как следует из материалов дела, на основании договора купли-продажи имущества от 05.01.2004, заключенного между ООО "Кемеровский авторемзавод" (продавцом) и ООО "Кузбасс-Ойл" (покупателем), а также передаточного акта от 05.01.2004 истец приобрел теплотрассу от сварных стыков ответных фланцев задвижек 2dy 250 мм в тепловой камере ТК-50 до перекрытия в ТК-1, протяженностью 5,6 км в Заводском районе г. Кемерово. Указанное имущество отражено в инвентарной карточке учета основных средств истца N 00000025.

ООО "Кузбасс-Ойл" включено в реестр энергоснабжающих организаций Кемеровской области, в отношении которых осуществляется государственное регулирование согласно Постановлению РЭК Кемеровской области от 30.11.2012 N 396 (протокол N 5т от 29.01.2013 заседания правления РЭК Кемеровской области).

Тарифы на услуги по передаче тепловой энергии по сетям ООО "Кузбасс-Ойл" утверждены Постановлением РЭК Кемеровской области от 29.01.2013 N 16.

В пункте 12 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон N 190-ФЗ) указано, что передача тепловой энергии, теплоносителя - совокупность организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих поддержание тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, прием, преобразование и доставку тепловой энергии, теплоносителя.

В соответствии с частью 4 статьи 15 Закона N 190 теплоснабжающие организации, в том числе единая теплоснабжающая организация, и теплосетевые организации в системе теплоснабжения обязаны заключить договоры оказания услуг по передаче тепловой энергии и (или) теплоносителя в объеме, необходимом для обеспечения теплоснабжения потребителей тепловой энергии с учетом потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче.

В силу части 5 статьи 13 и части 11 статьи 15 Закона N 190 и пункта 55 Правил организации теплоснабжения в РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808) теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона.

Согласно статье 17 указанного Федерального закона передача тепловой энергии, теплоносителя осуществляется на основании договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заключенного теплосетевой организацией с теплоснабжающей организацией. Оплата услуг по передаче тепловой энергии осуществляется в соответствии с тарифом на услуги по передаче тепловой энергии.

Собственники или иные законные владельцы тепловых сетей не вправе препятствовать передаче по их тепловым сетям тепловой энергии потребителям, теплопотребляющие установки которых присоединены к таким тепловым сетям, а также требовать от потребителей или теплоснабжающих организаций возмещения затрат на эксплуатацию таких тепловых сетей до установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям.

В силу пункта 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 18 статьи 2 и пункта 3 статьи 8 Закона N 190-ФЗ исполнение договора по оказанию услуг по передаче тепловой энергии оплачивается по ценам (тарифам, ставкам), устанавливаемым или регулируемым уполномоченными на то государственными органами.

С учетом этого, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что норма пункта 6 статьи 17 Закона N 190-ФЗ, предусматривающего, что собственники или иные законные владельцы тепловых сетей не вправе требовать от потребителей или теплоснабжающих организаций возмещения затрат на эксплуатацию таких тепловых сетей до установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям, является императивной, не содержит никаких исключений.

Истец в порядке статьи 65 АПК РФ не доказал, что у него имелись какие-либо исключительные обстоятельства либо уважительные причины, препятствующие его своевременному обращению в регулирующий орган для установления тарифа на 2013 год, в связи с чем доводы жалобы истца о необоснованном взыскании нормативных потерь до установления тарифа отклоняются апелляционным судом.

При этом апелляционный суд учитывает осведомленность истца о том, что прежний владелец тепловых сетей - ООО "Кемеровский авторемзавод" (арендатор) отказался от пролонгации договора аренды и эксплуатации теплотрассы, еще в декабре 2011 г., однако ООО "Кузбасс-Ойл" направило заявление в РЭК Кемеровской области об открытии тарифного дела по установлению тарифа на услуги по передаче тепловой энергии на 2013 год только 17.12.2012, что не может свидетельствовать о добросовестности поведения истца.

Анализируя приведенные нормы права в совокупности с условиями договора N 7009 от 29.12.2012 (пункты 1.1, 1.3, 2.1.3, 2.3.4, 5.9, 10.1) апелляционный суд считает, что при указанных обстоятельствах ООО "Кузбасс-Ойл" обязано оплачивать ОАО "Кемеровская ТСК" стоимость нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в сетях первого, вне зависимости от установления тарифа на услуги по передаче тепловой энергии.

С учетом изложенного, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что истец не вправе требовать от теплоснабжающей организации возмещения затрат на эксплуатацию тепловых сетей (неосновательное обогащение) либо требовать оплаты услуг по передаче тепловой энергии по таким тепловым сетям в период до установления тарифа (до января 2013 года).

Расчет истца не может быть принят во внимание апелляционный судом, поскольку составлен без учета в количестве переданной тепловой энергии, определённом приборами учета, объема потерь тепловой энергии, что не соответствует пункту 3.2 договора.

Таким образом, учитывая, что объём оказанных услуг по передаче тепловой энергии, определённый в соответствии с показаниями приборов учета, за период с февраля по июль 2013 г. составил 13394,443 Гкал, а их стоимость без вычета стоимости потерь тепловой энергии и теплоносителя составила 1547298,73 руб. следовательно, задолженность истца перед ОАО "Кемеровская ТСК" за период с января по июль 2013 года составила 1937449,74 руб., то есть в результате зачета указанных требований суд первой инстанции правомерно определил, что ООО "Кузбасс-Ойл" обязано оплатить ОАО "Кемеровская ТСК" 390151,01 руб.

Как следует из материалов дела, исполнитель (истец по первоначальному иску) предъявил к оплате услуги по передаче тепловой энергии, объем которых определен на основании показаний прибора учета, установленного на границе раздела сетей истца и ответчика в ТК-50, то есть исходя из объема энергии, поступившего в сеть истца.

Заказчик (ответчик по первоначальному иску) полагает, что объем услуг по передаче тепловой энергии должен быть определен исходя из полезного отпуска, то есть как суммарное количество тепловой энергии, фактически потребленной потребителями заказчика на отопление, вентиляцию и горячее водоснабжение (абзац 1 пункта 3.2 договора N 7009), поскольку установленные и принятые в эксплуатацию приборы учета на границах раздела на сетях истца и ответчика отсутствуют.

Оценив условия договора и представленные в материалы дела доказательства с учетом доводов сторон, суд первой инстанции пришел к верному выводу об ошибочности их позиции.

В соответствии с пунктом 56 Правил N 808 по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя теплосетевая организация обязуется осуществлять, в том числе передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя.

С учетом этого, услуга по передаче тепловой энергии теплосетевой организацией оказывается от точки приема тепловой энергии до точки передачи тепловой энергии, а оплачиваемой услугой по передаче тепловой энергии является передача тепловой энергии до объектов абонентов (конечных потребителей), а не тепловая энергия, которая передана в сеть теплосетевой организации. Указанное также следует из определения сторонами понятий "точки приема" и "точки передачи" энергии, закрепленных сторонами в пункте 1.1 договора N 7009 от 29.12.2012.

При этом невозможно определять объем услуг по передаче тепловой энергии, оказываемых истцом, исходя из фактического потребления энергии потребителями заказчика, поскольку абзац 1 пункта 3.2 договора предусматривает такой способ определения объема услуг при отсутствии приборов учета на границах раздела в отношении потребления энергии абонентами, непосредственно присоединенными к сетям и энергетическому оборудованию исполнителя.

Согласно акту на установление границ эксплуатационной ответственности (границ обслуживания и ответственности за состояние тепловых сетей) и балансовой принадлежности тепловых сетей от 26.11.2012, подписанному между истцом и ОАО "Кузбассэнерго", которое до 01.01.2013 являлось теплоснабжающей организацией, ООО "Кузбасс-Ойл" обслуживает сварные стыки ответных фланцев после задвижек 2dy 250 мм в ТК-50 и трубопроводы сетевой воды до внешней стены ТК-1. В зоне ответственности ОАО "Кузбассэнерго" находятся задвижки 2dy 250 мм в ТК-50.

Как следует из актов раздела границ, схемы тепловой сети, представленных истцом, теплотрасса истца является транзитной, не имеет непосредственного присоединения к энергопотребляющим установкам потребителей, указанных в приложении N 1 к договору N 7009. Из актов раздела границ, составленных с потребителями организацией, ранее оказывающей услуги по передаче тепловой энергии - ООО "Кемеровский авторемзавод", следует, что ТК-1 принадлежала МП "Тепловые сети" г. Кемерово, тепловые сети от точек присоединения к теплотрассе истца также обслуживало МП "Тепловые сети" либо сами абоненты.

Согласно актам раздела границ, составленным с участием истца, ответчика и потребителей энергии в 2013 г., ОАО "Кемеровская теплосетевая компания" обслуживает не только задвижки в ТК-50, но и часть трубопроводов от врезок тепловых сетей в теплотрассу истца до потребителей. Сети от врезок в сеть истца обслуживаются также силами абонентов, есть также сети, не находящиеся в эксплуатации конкретных лиц (бесхозяйные).

Как установлено сторонами в абзаце 3 пункта 3.2 договора, при наличии на границах раздела сетей заказчика и исполнителя установленных и принятых в эксплуатацию приборов учета тепловой энергии, фактический объем оказанных исполнителем услуг определяется исходя из показаний такого прибора учета за вычетом нормативных потерь тепловой энергии, согласованных в приложении N 2 к договору и потерь энергии, превышающих нормативные, определенные согласно пункту 3.6.1 договора по итогам прошедшего года.

В связи с этим суд первой инстанции правомерно согласился с расчетом истца по показаниям прибора учета, установленного на границе раздела балансовой принадлежности сетей истца и ответчика в ТК-50. Указанный прибор учета - теплосчетчик ТС.ТМК-Н 1-1.1, заводской номер комплекта 03396, поверен в установленном порядке, что подтверждено свидетельством N 25684 от 20.08.2012 (действительно до 20.08.2016). Факт владения ООО "Кузбасс-Ойл" указанным оборудованием подтвержден договором аренды от 01.08.2012 и актом приема-передачи.

Из материалов дела следует, что данный узел учета допущен в эксплуатацию теплоснабжающей организацией - ОАО "Кузбассэнерго" (акт N 4674 от 20.03.2012). Письмом от 09.01.2013 N 01, полученным ответчиком 10.01.2013, ООО "Кузбасс-Ойл" обратилось к ответчику, к которому с 01.01.2013 перешли функции теплоснабжающей организации, для повторного допуска в эксплуатацию прибора учета, установленного в ТК-50. Двусторонним актом N 2897 от 20.02.2013, составленным истцом и ответчиком, установлено, что монтаж прибора учета, заводской номер 03396 выполнен в соответствии с требованиями Правил учета тепловой энергии, необходимая документация в наличии имеется, в связи с чем введен в эксплуатацию.

Поскольку материалами дела подтверждается, что прибор находился в исправном состоянии, показания ежесуточно фиксировались и в дальнейшем были направлены в адрес ОАО "Кемеровская ТСК", приняты им без каких-либо возражений, принимая во внимание, что в порядке статьи 65 АПК РФ доказательств, свидетельствующих об обратном, в ходе судебного разбирательства по настоящему делу ответчиком не представлено, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что ответчик документально не обосновал длительность периода времени, истекшего с момента направления истцом письма о необходимости принятия прибора учета в эксплуатацию и до фактического составления акта N 2897 (1 месяц 10 дней), а также не представил доказательств, что в спорный период данный прибор учета до момента его допуска был неисправен.

С учетом этого, апелляционным судом отклоняется довод апеллянта о непринятии судом во внимание того обстоятельства, что узел учета был допущен в эксплуатацию в соответствии с актом от 20.02.2013 N 2897 с 13.02.2013.

Данный довод ответчика был предметом рассмотрения суда первой инстанции, ему была дана основанная на материалах дела оценка, оснований для пересмотра которой у апелляционного суда не имеется.

Апелляционным судом также отклоняется довод апеллянта о неверном выводе суда, что наличие нештатных ситуаций не влияет на правильность определения объема услуг.

Из материалов дела следует, что в ежемесячном отчете по приемке тепловой энергии на пункте учета ТК-50 в мае 2013 г. прибор учета тепловой энергии показывает "НС", то есть "нестандартная ситуация". Указанное не оспаривается истцом.

Согласно его пояснениям, данная "нестандартная ситуация" произошла в связи с поступлением в указанный период времени в адрес ООО "Кузбасс-Ойл" телефонограмм ОАО "КТК", согласно которым истец поставлен в известность о том, что заводским теплосетевым районом в этот период времени проводились ежегодные испытания тепловых сетей после закрытия отопительного сезона. В связи с данными испытаниями необходимо было закрыть все задвижки на тепловых узлах, что привело к прекращению движения в трубопроводах и не возможности фиксации приборами учета движения теплоносителя в трубопроводах.

С 08.06.2013 ежегодные испытания были окончены, задвижки открыты и установленные в пункте учета ТК-50 приборы учета вновь перешли на стандартный (нормальный) режим учета. Согласно телефонограмме от 02.08.2013 перед началом отопительного сезона в заводском теплосетевом районе проводится опрессовка и проверка трубопровода, в связи с чем подача теплоносителя осуществляется по обратному трубопроводу и прибор учета не может фиксировать подачу теплоносителя и вновь выдает НС - "нестандартную ситуацию". После окончания опрессовки с 12.09.2013 прибор учета вновь начинает работать в нормальном, стандартном режиме.

Приборы учета на теплотрассе были установлены, надлежащим образом приняты и допущены ОАО "Кемеровская ТСК" в эксплуатацию.

Из материалов дела следует, что наличие в итоговых значениях параметров теплоснабжения за спорный период символа "НС" (нестандартная ситуация), рассмотрено судом в качестве расшифровки обозначения "Err 1". В посуточных ведомостях снятия параметров теплопотребления указание на наличие нестандартной ситуации "НС" в феврале - апреле, июле 2013 года в соответствующей графе "Err 1" отсутствует, в мае 2013 года указанная ситуация имела место в течение 3-х дней с 29.05.2013 по 31.05.2013, в июне - в течение 7 дней - с 01.06.2013 по 07.06.2013, что, как указано выше, обусловлено действиями ответчика.

При этом ни в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции, ни в апелляционном суде ответчик в порядке статьи 65 АПК РФ не представил доказательств в обоснование того, каким образом данная нестандартная ситуация повлияла на правильность определения объема услуг по передаче тепловой энергии. Доказательств наличия аварийных, сверхнормативных потер, устанавливаемых по окончании года в сетях истца, в материалах дела не имеется.

В связи с этим, суд первой инстанции верно определил объем услуг по передаче тепловой энергии на основании положений абзаца 3 пункта 3.2 договора N 7009 от 29.12.2012 с учетом показаний прибора учета, установленного на границе раздела балансовой принадлежности сетей истца и ответчика, за вычетом нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, согласованных в приложении N 2 к договору.

Исходя из показаний прибора учета, установленного на границе раздела в ТК-50, объем услуг составляет: за февраль 2013 г. - 4631,855 Гкал, за март 2013 г. - 3803,549 Гкал, за апрель 2013 г. - 2619,018 Гкал, за май 2013 г. - 1817,167 Гкал, за июнь 2013 г. - 312,151 Гкал, за июль 2013 г. - 210,703 Гкал, всего 13394,443 Гкал. Стоимость услуг по передаче тепловой энергии, исходя из утвержденного тарифа, за период с февраля по июль 2013 г. составляет сумму 1547298 руб. 73 коп. без НДС, которая и подлежит предъявлению к оплате истцом по первоначальному иску ответчику - ОАО "Кемеровская ТСК".

Принимая во внимание положения пункта 5.8 договора, согласно которому при оплате услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя заказчик вправе подлежащую оплате сумму уменьшить на величину стоимости тепловой энергии и теплоносителя, необходимого для компенсации потерь исполнителем, поскольку истец при определении цены иска стоимость услуг по передаче тепловой энергии уменьшил на сумму потерь тепловой энергии - 1937449 руб.74 коп., которая превышает признанную судом обоснованной стоимость услуг, оснований для удовлетворения первоначального иска в сумме 462947 руб.13 коп. у суда первой инстанции не имелось.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Закона N 190-ФЗ теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 данного Федерального закона.

С учетом этого на ООО "Кузбасс-Ойл" возложена обязанность по компенсации потерь, возникающих в процессе передачи тепловой энергии по его сетям в силу технологических особенностей процесса транспортировки энергии (нормативные потери), а также потерь, превышающих нормативные, и возникших в связи с аварийными ситуациями.

В отношении количества энергии, не дошедшей до потребителя, сетевая компания по отношению к теплоснабжающей организации сама выступает в качестве потребителя, вследствие чего у нее возникает обязанность по оплате стоимости энергии на основании статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2.3.1 договора N 7009 от 29.12.2012 ООО "Кузбасс-Ойл" обязано приобретать и оплачивать тепловую энергию (мощность) и теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в его тепловых сетях и энергетическом оборудовании. В свою очередь, ОАО "Кемеровская ТСК" обязано осуществлять поставку ООО "Кузбасс-Ойл" тепловой энергии для компенсации потерь (пункт 2.3.4 договора).

Как следует из представленных истцом доказательств, за период с января по июль 2013 года ОАО "Кемеровская ТСК" поставило ООО "Кузбасс-Ойл" в целях компенсации потерь и предъявило к оплате 2097,70 Гкал тепловой энергии и 6099,20 м? теплоносителя на сумму 1937449 руб. 74 коп. (с НДС), выставив соответствующие счета-фактуры, в том числе корректировочные, и акты приема-передачи энергии. Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя согласован сторонами в Приложении N 2 к договору N 7009, в рамках настоящего дела ответчиком по существу не опровергнут.

Из уточненного расчета исковых требований по первоначальному иску следует, что ООО "Кузбасс-Ойл" уменьшил предъявленную к взысканию стоимость услуг по передаче тепловой энергии за период с января по июль 2013 года на указанную сумму 1937449 руб. 74 коп.

При таких обстоятельствах, учитывая, что ответчик по встречному иску доказательств надлежащего исполнения своей обязанности по оплате тепловой энергии, потребленной с целью компенсации потерь энергии и теплоносителя в сетях, не исполнил, оплату в денежном выражении не произвел, зачет встречных однородных требований в порядке статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации сторонами до обращения в суд также не осуществлен, обязательства сторон по оплате услуг по передаче тепловой энергии в сумме 1547298 руб. 73 коп. и оплате энергии на компенсацию потерь не могут считаться прекращенными, следовательно, требования истца по встречному иску являются обоснованными в сумме 1937449 руб. 74 коп.

Суд первой инстанции правомерно, исходя из результатов рассмотрения первоначального и встречного исков, произвел судебный зачет, определив, что с ООО "Кузбасс-Ойл" в пользу ОАО "Кемеровская ТСК" подлежит взысканию сумма 390151 руб. 01 коп. задолженности по оплате потерь тепловой энергии и теплоносителя (1937449 руб. 74 коп. - 1547298 руб. 73 коп.).

Довод ответчика о том, что постановление РЭК Кемеровской области от 29.01.2013 N 16 действует с 11.02.2013, отклоняется апелляционным судом в связи со следующим.

Тарифы на услуги по передаче тепловой энергии по сетям ООО "Кузбасс-Ойл" установлены постановления РЭК Кемеровской области N 16 от 29.01.2013, которое официально опубликовано 30.01.2013 в Информационном бюллетене РЭК Кемеровской области за январь 2013 года.

Согласно пункту 2 данное постановление вступает в силу в порядке, установленном действующим законодательством.

В соответствии с пунктом 7 постановления Коллегии Администрации Кемеровской области от 10.06.2008 N 218 "Об официальном опубликовании актов Губернатора Кемеровской области, актов Коллегии Администрации Кемеровской области и актов исполнительных органов государственной власти Кемеровской области" нормативные правовые акты иных органов исполнительной власти Кемеровской области по вопросам защиты прав и свобод человека и гражданина вступают в силу не ранее чем через 10 дней после их официального опубликования. Иные нормативные правовые акты иных органов исполнительной власти Кемеровской области вступают в силу со дня их официального опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу.

С учетом этого, принимая во внимание природу и содержание постановления РЭК Кемеровской области N 16 от 29.01.2013, а также пункт 2, в котором указано на вступление в силу постановления в порядке, установленном действующим законодательством, апелляционный суд поддерживает позицию истца о том, что рассматриваемое постановление в первую очередь регламентирует правоотношения между ООО "Кузбасс-Ойл" и ОАО "Кемеровская ТСК" по передаче тепловой энергии ограниченному кругу лиц - абонентам (потребителям) ОАО "Кемеровская ТСК", а не направлено на защиту прав и свобод человека и гражданина, в связи с чем постановление РЭК Кемеровской области N 16 от 29.01.2013 вступает в силу со дня его официального опубликования, то есть 30.01.2013

Ссылка апеллянта на письмо РЭК Кемеровской области от 23.03.2013 не может быть положена в основу судебного акта, поскольку нормативным правовым актом не является и касается иной организации, не участвующей в рассматриваемом споре. Ссылка ответчика на судебную практику, в том числе на постановление Президиума ВАС РФ N 13881/11 от 27.03.2012, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку различие результатов рассмотрения дел, по каждому из которых устанавливается конкретный круг обстоятельств на основании определенного материалами каждого из дел объема доказательств, представленных сторонами, само по себе не свидетельствует о различном толковании и нарушении единообразного применения судами норм материального и процессуального права. Какого-либо преюдициального значения для настоящего дела данные судебные акты не имеют, приняты судами по конкретным делам, фактические обстоятельства которых отличны от фактических обстоятельств настоящего дела. В деле, рассмотренном Президиумом ВАС РФ, срок вступления в силу соответствующего приказа был установлен непосредственно в этом акте.

Оценивая иные доводы апеллянтов, суд апелляционной инстанции с учетом вышеизложенных норм права, фактических обстоятельств настоящего дела, содержания договора, его приложений и иных доказательств, представленных сторонами, также приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционных жалоб по указанным в них причинам.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в арбитражном процессе, обязано доказать наличие тех обстоятельств, на которые оно ссылается в обоснование своих требований или возражений.

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по настоящему делу, суд апелляционной инстанции считает, что апеллянты не доказали обоснованность доводов своих апелляционных жалоб, приведенные апеллянтами доводы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность принятого им решения. Основания для переоценки обстоятельств, правильно установленных арбитражным судом первой инстанции, у апелляционного суда отсутствуют.

При изложенных обстоятельствах, принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным и обоснованным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для изменения решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Согласно статье 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины в связи с отсутствием оснований для удовлетворения апелляционных жалоб относятся на соответствующие стороны.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 06 мая 2014 г. по делу N А27-12784/2013 оставить без изменения, апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Кузбасс-Ойл" и открытого акционерного общества "Кемеровская теплосетевая компания" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

О.А. Скачкова

Судьи

Л.А. Колупаева М.Х. Музыкантова