Вход
Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 августа 2014 г. N 20АП-1807/13
|
г. Тула |
|
|
15 августа 2014 г. |
Дело N А62-1575/2012 |
Резолютивная часть постановления объявлена 11.08.2014.
Постановление изготовлено в полном объеме 15.08.2014.
Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тимашковой Е.Н., судей Еремичевой Н.В. и Стахановой В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Илюхиной Е.Е., при участии от заявителя - общества с ограниченной ответственностью "Полимер" (г. Десногорск Смоленской области, ОГРН 1026700923347, ИНН 6724001017) - Киселева Д.Н. (доверенность от 01.01.2014), от заинтересованного лица - Смоленской таможне (г. Смоленск, ОГРН 1026701425849, ИНН 6729005713) - Ситина М.В. (доверенность от 23.01.2014) и Сологубовой Е.Г. (доверенность от 12.09.2013), рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Смоленской таможни на решение Арбитражного суда Смоленской области от 25.02.2013 по делу N А62-1575/2012 (судья Печорина В.А.), установил следующее.
|
Общество с ограниченной ответственностью "Полимер" (далее Определением от 14.07.2014 производство по делу возобновлено.
|
Проверив в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, законность обжалуемого судебного акта, Двадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о наличии оснований для отмены решения суда первой инстанции ввиду следующего.
Как усматривается из материалов дела, на Рославльском таможенном посту Смоленской таможни 23.11.2010 оформлен товар N 1 "Полиэтилен линейный низкой плотности с содержанием мономерных звеньев этилена в основной и боковых цепях полимера 97 % масс, марки: DOWLEX*4056.01G, в количестве 22 т, удельным весом 0.9188 г/см, в гранулах белого цвета, диаметром 3 - 4 мм, поставляется в п/э мешках по 25 кг" в товарной подсубпозиции 3901 10 100 0 ТН ВЭД ТС, по ДТ N 10113050/231110/0000849.
Для однозначной идентификации, описания и соответственно определения классификационного кода товара, был произведен отбор проб товара, о чем составлен акт взятия проб и образцов (от 18.11.2010 N 32), а также вынесено постановление о назначении экспертизы от 18.11.2010 N 819. Данные пробы вместе с комплектом товаросопроводительных документов были направлены на исследование в ЭКС - филиал ЦЭКТУ г. Брянск.
Смоленской таможней была проведена документационная проверка правильности классификации и описания вышеуказанного товара с учетом результатов экспертизы пробы данного товара в ЭКС-филиале ЦЭКТУ г. Брянск (заключение эксперта от 16.03.2011 N 2049).
Согласно заключению эксперта от 16.03.2011 N 2049 проба является "сополимером этилена с алкеном (1-гексеном), который обладает линейной структурой и имеет плотность 0,918 г/см3 ("удельный вес" 0,918). Содержание мономерных звеньев этилена в представленном сополимере, установленное расчетным методом, составляет около 93,0 %. Данный полимерный материал предназначен для изготовления высококачественных раздувных пленок".
На основании выводов эксперта, изложенных в заключении, таможенным органом сделан вывод о необходимости классификации данного товара в товарной подсубпозиции 3901 90 900 0 9000 ТН ВЭД ТС, о чем вынесено решение о классификации товара от 25.11.2011 N 246.
На Рославльском таможенном посту Смоленской таможни 10.11.2010 был оформлен товар N 1 "Полиэтилен линейный низкой плотности с содержанием мономерных звеньев этилена в основной и боковых цепях полимера 97 % масс, марки: DOWLEX*4056.01G, в количестве 22 т, удельным весом 0,9190 г/см3, в гранулах белого цвета, диаметром 3 - 4 мм, поставляется в п/э мешках по 25 кг" в товарной подсубпозиции 3901 10 100 0 ТН ВЭД ТС, по ДТ N 10113050/101110/0000810.
Для однозначной идентификации, описания и соответственно определения классификационного кода товара, произведен отбор проб товара, о чем составлен акт взятия проб и образцов (от 28.10.2010 N 29), и вынесено постановление о назначении экспертизы от 28.10.2010 N 799. Данные пробы вместе с комплектом товаросопроводительных документов направлены на исследование в ЭКС - филиал ЦЭКТУ г. Брянск.
Смоленской таможней была проведена документационная проверка правильности классификации и описания вышеуказанного товара с учетом результатов экспертизы пробы данного товара в ЭКС-филиале ЦЭКТУ г. Брянск (заключение эксперта от 14.03.2011 N 2002).
Согласно заключению эксперта от 14.03.2011 N 2002 проба является "сополимером этилена с алкеном (1-гексеном), который обладает линейной структурой и имеет плотность 0,918 г/см3 ("удельный вес" 0,918). Содержание мономерных звеньев этилена в представленном сополимере, установленное расчетным методом, составляет около 93,0 %. Данный полимерный материал предназначен для изготовления высококачественных раздувных пленок".
На основании выводов эксперта, изложенных в заключении, таможенным органом сделан вывод о необходимости классификации данного товара в товарной подсубпозиции 3901 90 900 0 9000 ТН ВЭД ТС, о чем вынесено решение о классификации товара от 24.11.2011 N 245.
На Рославльском таможенном посту Смоленской таможни 01.12.2010 оформлен товар N 1 "Полиэтилен линейный низкой плотности: марки "ATTANE SL 4102 G" удельным весом 0,9050 г/куб. см, в гранулах белого цвета, диаметр гранул 3 - 4 мм, не содержит этилового спирта, поставляется в п/э мешках по 25 кг" в товарной подсубпозиции 3901 10 100 0 ТН ВЭД ТС, по ДТ N 10113050/011210/0000872.
Для однозначной идентификации, описания и соответственно определения классификационного кода товара, был произведен отбор проб товара, о чем составлен акт взятия проб и образцов (от 25.11.2010 N 34), а также вынесено постановление о назначении экспертизы от 25.11.2010 N 826. Данные пробы вместе с комплектом товаросопроводительных документов направлены на исследование в ЭКС - филиал ЦЭКТУ г. Брянск.
Согласно заключению эксперта от 17.03.2011 N 2069 проба является сополимером этилена с 1-октеном марки "ATTANE SL 4102G" с содержанием мономерных звеньев этилена около 83,4 мас. %, который обладает линейной структурой и имеет плотность 0,905 г/см3 ("удельный вес" 0,905), в гранулах белесого цвета, размерами от 2,5 до 4,5 мм. Данный полимерный материал предназначен для изготовления упаковочных пленок, мешков, раздувных пленок.
На основании выводов эксперта, изложенных в заключении, таможенным органом сделан вывод о необходимости классификации данного товара в товарной подсубпозиции 3901 90 900 0 9000 ТН ВЭД ТС, о чем вынесено решение о классификации товара от 24.11.2011 N 243.
На Рославльском таможенном посту Смоленской таможни 19.11.2010 оформлен товар N 1 "Полиэтилен линейный низкой плотности, содержанием мон. звеньев этилена в основной и боковых цепях полимера 95,5 % масс, марки: "ATTANE SL 4102 G", удельным весом 0,9050 г/куб. см, в гранулах белого цвета, диаметром 3 - 4 мм, поставляется в п/э мешках по 25 кг" в товарной подсубпозиции 3901 10 100 0 ТН ВЭД ТС, по ДТ N 10113050/191110/0000838.
Для однозначной идентификации, описания и соответственно определения классификационного кода товара, таможенным органом произведен отбор проб товара, о чем составлен акт взятия проб и образцов (от 15.11.2010 N 31),а также вынесено постановление о назначении экспертизы от 15.11.2010 N 816. Данные пробы вместе с комплектом товаросопроводительных документов направлены на исследование в ЭКС - филиал ЦЭКТУ г. Брянск.
Согласно заключению эксперта от 16.03.2011 N 2050 проба является сополимером этилена с 1-октеном марки "ATTANE SL 4102G" с содержанием мономерных звеньев этилена около 83,4 мас. %, который обладает линейной структурой и имеет плотность 0,905 г/см3 ("удельный вес" 0,905). В гранулах белёсого цвета размерами от 2,5 до 4,5 мм. Данный полимерный материал предназначен для изготовления упаковочных пленок, мешков, раздувных пленок.
На основании выводов эксперта, изложенных в заключении, таможенным органом сделан вывод о необходимости классификации данного товара в товарной подсубпозиции 3901 90 900 0 9000 ТН ВЭД ТС, о чем вынесено решение о классификации товара от 24.11.2011 N 242.
На Рославльском таможенном посту Смоленской таможни 18.10.2010 оформлен товар N 1 "Полиэтилен линейный низкой плотности, марки "ATTANE SL 4102G" с удельным весом 0,9050 г/см, в гранулах белого цвета, диаметр гранул 3 - 4 мм, не содержит этилового спирта, поставляется в п/э мешках по 25 кг" в товарной подсубпозиции 3901 10 100 0 ТН ВЭД ТС, по ГТД N 10113050/181010/0000744.
Смоленской таможней проведена документационная проверка правильности классификации и описания вышеуказанного товара с учетом имеющийся информации и информации, указанной в товаросопроводительных документах (в CMR N 50/25554866 указан код товара 3901 90 90) и результатов экспертизы пробы идентичного товара задекларированного по ГТД N 10113050/051010/0000713 (товар N 1), ввозимого по контракту от 01.12.2009 N 643/25786384/00661 в ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Брянск (заключение эксперта от 13.12.2010 N 1867).
Согласно заключению эксперта проба является сополимером этилена с алкеном (октеном) марки "ATTANE SL 4102G" с содержанием мономерных звеньев этилена около 94,3 мас. %, который обладает линейной структурой и имеет плотность 0,905 г/см3 ("удельный вес" 0,905). В гранулах белесого цвета, размерами от 2,5 до 4,5 мм. Данный полимерный материал предназначен для изготовления упаковочных пленок, мешков, раздувных пленок.
На основании выводов эксперта, изложенных в заключении, таможенным органом сделан вывод о необходимости классификации данного товара в товарной подсубпозиции 3901 90 900 0 9000 ТН ВЭД ТС, о чем вынесено решение о классификации товара от 12.12.2011 N 314.
Кроме того, Смоленской таможней в соответствии с принятыми решениями о классификации товара, приведшими к увеличению суммы таможенных платежей, приняты решения о зачете денежных средств в счет погашения задолженности по уплате таможенных платежей и пени.
Общество, полагая, что принятые Смоленской таможней решения об изменении классификации товара, повлекшие необоснованную уплату заявителем таможенных платежей, а также принятые на основании указанных решений решения о зачете денежных средств, являются необоснованными, нарушают права и законные интересы заявителя в сфере осуществления предпринимательской деятельности, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Удовлетворяя заявленные требования в части признания недействительными оспариваемых решений о классификации товара, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии бесспорных доказательств, свидетельствующих о необоснованности классификации обществом товара в товарной подсубпозиции 3901 10 1000.
Суд апелляционной инстанции считает данный вывод суда первой инстанции ошибочным.
В соответствии со статьями 150, 179, 180, 181 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) декларирование товаров производится путем заявления таможенному органу в таможенной декларации в письменной, устной, электронной или конклюдентной форме сведений о товарах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей.
В силу подпункта 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС к сведениям о товарах, подлежащим указанию в таможенной декларации, относятся наименование; описание; классификационный код по ТН ВЭД; наименование страны происхождения и отправления (назначения); описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) или в других единицах измерения; таможенная стоимость.
Согласно статье 52 ТК ТС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.
Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.
Согласно Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по ТН ВЭД ТС, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации.
Выбор конкретного кода ТН ВЭД ТС основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Также правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД ТС в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД, утверждёнными решением Межгосударственного Совета ЕврАэЭС от 27.11.2009 N 18, решением Комиссии Таможенного союза от 27.11.2009 N 130.
При классификации товара вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).
На основании положений статьи 3 Гармонизированной системы описания и кодирования товаров установлена обязанность использовать все товарные позиции и субпозиции вышеназванной Гармонизированной системы, а также относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений или изменений.
Согласно примечанию к товарной группе 39 ТН ВЭД ТС термин "сополимеры" означает все полимеры, в которых ни одно мономерное звено не составляет 95 мас. % или более от общего содержания полимера.
В данной группе, если в контексте не оговорено иное, сополимеры (включая сополиконденсаты, продукты аддитивной сополимеризации, блоксополимеры и привитые сополимеры) и смеси полимеров включаются в ту же товарную позицию, что и полимеры сомономерного звена, преобладающего по массе над любым другим индивидуальным сомономерным звеном. Сомономерные звенья, образующие полимеры, попадающие в ту же товарную позицию, должны рассматриваться вместе.
Если не преобладает ни одно сомономерное звено, то сополимеры или полимерные смеси, в зависимости от конкретного случая, должны включаться в товарную позицию, последнюю в порядке возрастания кодов среди рассматриваемых равнозначных товарных позиций.
Согласно пункту 1 примечаний к субпозициям товарной группы 39 ТН ВЭД ТС субпозиция "прочие" в субпозиции "полимеры" наличие префикса "поли" означает, что основное мономерное звено или мономерные звенья названного полимера, взятые вместе, должны составлять 95 мас. % или более от общего содержания полимера.
Таким образом, для целей таможенной классификации в соответствии с ТН ВЭД ввезенного обществом товара необходимо определить удельный вес (менее 0,94), а также массовое процентное содержание мономерных звеньев от общего содержания полимера (95 мас. % или более).
В обоснование правомерности принятия решений о квалификации товаров таможенный орган ссылается на заключения таможенного эксперта от 16.03.2011 N 2050, от 16.03.2011 N 2049, от 17.03.2011 N 2069, от 14.03.2011 N 2002, согласно которым товар (полиэтилен линейный низкой плотности марок "ATTANE SL 4102G", "DOWLEX 4056.01G"), является "сополимером этилена с алкеном", который обладает линейной структурой, с содержанием мономерных звеньев этилена менее 95,0 масс %.
В названных заключениях экспертом сделан вывод о том, что представленный для исследования товар в соответствии с общепринятой технической терминологией относится к линейному полиэтилену низкой плотности (так обладает линейной структурой и имеет плотность менее 0,94 г/куб. см), с точки зрения товарной классификации должен быть отнесен к сополимерам этилена, поскольку содержание мономерных звеньев этилена в данном полимере составляет менее 95масс % (при этом в экспертных заключениях содержание мономерных звеньев определено экспертом расчетным путем).
При этом из письма Росстандарта от 19.12.2012 следует, что "Методика измерения массовой доли мономерных звеньев алкена-1 в сополимерах этилена с алкенами-1 методом ИК-Фурье спектрометрии", разработанная Экспертно-криминалистической службой-региональный филиал ЦЭКТУ г. Нижний Новгород, предназначена для измерения массовой доли примеси мономерных звеньев алкена-1 в сополимерах этилена с алкенами-1, при этом точность измерений составляет +16 %. Также из указанного письма Госстандарта следует, что данная Методика не предназначена для измерения мономерных звеньев этилена и точностных характеристик для этого показателя не содержит.
При рассмотрении спора суд первой инстанции обоснованно указал, что экспертные заключения, положенные в основу принятых таможенным органом решений, основаны на расчетном методе, который имеет погрешность 16 %, в связи с чем не принял их в качестве доказательств по делу и в порядке части 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации назначил экспертизу по определению структуры и химического состава проб, полученных из ввезенного обществом товара, а также по определению количества массовых процентов основанного мономерного звена (мономерных звеньев, взятых вместе) от общего содержания полимера.
Определением Арбитражного суда Смоленской области от 21.11.2012 по ходатайству общества назначена судебная экспертиза, производство которой поручено эксперту Ленинградской областной торгово-промышленной палаты д. х. н. Ловчикову Владимиру Александровичу.
В соответствии с заключением эксперта - доктора химических наук Ловчикова В.А. от 17.12.2012 N 154-06-14045-12:
- содержание этиленовых мономерных звеньев в массовых процентах в линейном полиэтилене низкой плотности марки DOWLEX 4056.01G в соответствии с терминологией, используемой в 39 группе ТН ВЭД ТС, составило 98,6 _ 0,99 мас. %, точность (погрешность) исследования _ 0,99 %;
- содержание этиленовых мономерных звеньев в массовых процентах в линейном полиэтилене низкой плотности марки ATTANE SL 4102G в соответствии с терминологией, используемой в 39 группе ТН ВЭД ТС, составило 97,5 _ 0,98 мас. %, точность (погрешность) исследования _ 0,98 %.
Определением Арбитражного суда Смоленской области от 21.11.2012 по ходатайству Смоленской таможни назначена аналогичная судебная экспертиза (с постановкой аналогичных вопросов), проведение которой поручено эксперту открытого акционерного общества "Институт пластмасс" кандидату химически наук Алексеевой Светлане Гаиевне.
В соответствии с заключением эксперта - кандидата химических наук Алексеевой С.Г.:
- массовое содержание мономерных звеньев этилена в линейном полиэтилене низкой плотности марки DOWLEX 4056.01G составляет 90,9 _ 0,4 %, точность (погрешность) измерения 0,9 %;
- массовое содержание мономерных звеньев этилена в линейном полиэтилене низкой плотности марки ATTANE SL 4102G составляет 83,3 _ 0,4 %, точность (погрешность) измерения 1 %.
Оценив противоречивые выводы вышеуказанных экспертиз, суд первой инстанции обоснованно указал, что исходя из характера спора, обязанность доказывания лежит на государственном органе.
Отклоняя доводы таможенного органа о необоснованности применения экспертом Ловчиковым В.А. "Методики измерения массовой доли мономерных звеньев в линейном полиэтилене низкой плотности LLDPE с использованием спектроскопии ядерного магнитного резонанса", разработанной ООО "Полимер" (свидетельство об аттестации от 27.12.2011 N 01.00255/205-82-11), суд первой инстанции исходил из того, что положения статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 31.05.2011 N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" не ограничивают эксперта в применении методов исследований и применяемых при формировании выводов методик.
При этом суд сослался на то, что "Методика измерения массовой доли мономерных звеньев в линейном полиэтилене низкой плотности LLDPE с использованием спектроскопии ядерного магнитного резонанса", разработанная ООО "Полимер", аттестована ФГУП "ВНИИМС" (аттестат аккредитации в области обеспечения единства измерений от 29.06.2011), что подтверждается свидетельством об аттестации от 27.12.2011 N 01.00255/205-82-11, и зарегистрирована в Федеральном информационном фонде по обеспечению единства измерений под номером ФР.1.31.2011.11461, в связи с чем указанная Методика в соответствии с Национальным стандартом подлежит применению в исследуемой области.
Определением Арбитражного суда Смоленской области от 19.06.2012 по ходатайству лиц, участвующих в деле, назначены судебные экспертизы "Методики измерения массовой доли мономерных звеньев в линейном полиэтилене низкой плотности LLDPE с использованием спектроскопии ядерного магнитного резонанса", разработанной ООО "Полимер" (далее - Методика).
В соответствии с ходатайством Смоленской таможни производство экспертизы поручено эксперту Федерального государственного бюджетного учреждения Институт проблем химической физики Российской академии наук Бравой Наталье Михайловне (кандидат химических наук), в соответствии с ходатайством ООО "Полимер" экспертам Ленинградской областной торгово-промышленной палаты Тарасевичу Борису Николаевичу (доцент кафедры органической химии), Кочемировскому Владимиру Алексеевичу (кандидат химических наук).
Согласно заключениям экспертов Тарасевича Б.Н., Кочемировского В.А. от 20.07.2012 N 154-06-07664/1-12, N 154-06-07664/2-12 термины и определения, используемые в Методике, не противоречат терминологии, используемой в 39 группе ТН ВЭД ТС; результаты измерений массовой доли мономерных этиленовых звеньев -СН2-, СН2- в линейных полиэтиленах низкой плотности соответствуют критериям, предъявляемым ТН ВЭД ТС к товарной позиции 3901 10 100 0 - полиэтилен линейный низкой плотности (LLDPE).
В связи с тем обстоятельством, что Бравая Н.М., предложенная в качестве судебного эксперта таможенным органом, заявила письменный отказ от представления расписки о предупреждении ее об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, данное ею заключение в соответствии с положениями статей 82, 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве надлежащего доказательства по делу судом не рассмотрено.
В связи с указанным обстоятельством определением Арбитражного суда Смоленской области от 21.11.2012 по ходатайству Смоленской таможни назначена судебная экспертиза "Методики измерения массовой доли мономерных звеньев в линейном полиэтилене низкой плотности LLDPE с использованием спектроскопии ядерного магнитного резонанса", разработанной ООО "Полимер", проведение которой поручено доктору химических наук, профессору аналитического центра Иркутского университета Кушнереву Дмитрию Филипповичу.
Согласно экспертному заключению Кушнерева Д.Ф. от 18.01.2013 "Методика измерения массовой доли мономерных звеньев в линейном полиэтилене низкой плотности LLDPE с использованием спектроскопии ядерного магнитного резонанса" не может быть использована при определении в линейном полиэтилене низкой плотности содержания мономерных звеньев (в массовых процентах) в соответствии с терминологией, используемой в 39 группе ТН ВЭД ТС.
Проанализировав представленные экспертами заключения, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что противоречивость выводов экспертов не позволяет сделать однозначный вывод о том, что указанная Методика, аттестованная в установленном порядке, не подлежит применению в исследуемой области.
В связи с этим, поскольку в силу специфики настоящего спора бремя доказывания обстоятельств по делу возложена безусловно на государственный орган, собранные по делу доказательства не обосновывают и не доказывают правомерность классификации ответчиком товара в товарной подсубпозиции 3901 10 9000 ТН ВЭД России.
Между тем, судом не учтено следующее.
Согласно пункту 6.9 ГОСТ Р 8.563 -2009, утвержденного приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 15.12.2009 N 1253-ст, в методику измерений могут быть внесены изменения. Изменения вносит разработчик. Методики измерений с внесенными в них изменениями представляют на аттестацию, проводимую в соответствии с настоящим стандартом.
Как следует из материалов дела, "Методика измерений массовой доли мономерных этиленовых звеньев в линейном полиэтилене низкой плотности LLDPE с использованием спектроскопии ядерного магнитного резонанса 13С", утвержденная 27.12.2011 генеральным директором ООО "Полимер" Кмитой А.Р. была изменена как в части используемых в ней терминов, так и в части числовых значений расчетных коэффициентов (т. 4, л. 3).
При этом из письма ФГУП "Всероссийский научно-исследовательский институт метрологической службы" от 29.08.2012 N 205-05/226 следует, что методика утратила силу 02.05.2012 в связи с внесением в нее указанных изменений. Доказательств того, что методика аттестована в установленном порядке, обществом не представлено. Доводы общества о том, что внесенные изменения не влияют на результат и точность исследования, отклоняется судом, т.к. изменение арифметических компонент формулы, применяемой в методике, не может не изменить итогового значения.
Поскольку в материалы дела не представлено доказательств аттестации измененной методики, что не отрицает и само общество, а ГОСТ Р 8.563 -2009 содержит прямое указание на необходимость таковой аттестации в порядке, установленном стандартом, суд апелляционной инстанции полагает ошибочным принятие выводов, основанных на применение вышеуказанной методики.
Оценивая заключение эксперта ОАО "Институт пластмасс имени Г.С. Петрова", суд апелляционной инстанции полагает возможным принять его выводы, изложенные в заключении от 06.12.2012, в качестве надлежащего доказательства, подтверждающего, что в образцах полиэтилена марки EXCEED 2018 CA массовое содержание мономерных звеньев этилена составляет менее 95 % от общего числа звеньев в полимере.
В связи с тем, что согласно заключению эксперта в образце полиэтилена марки EXCEED 2018 CA массовое содержание мономерных звеньев этилена менее 95 % от общего числа звеньев в полимере, указанный товар обоснованно классифицирован таможней в товарной подсубпозиции 3901 90 900 0, следовательно, оснований для признания недействительными обжалуемых решений о классификации товара у суда апелляционной инстанции не имеется.
Что касается аккредитации ОАО "Институт пластмасс имени Г.С. Петрова", то в соответствии с пунктом 3 статьи 31 Закона N 184-ФЗ "О техническом регулировании" порядок аттестации испытательных лабораторий установлен Правительством Российской Федерации.
На момент выдачи аттестата аккредитации N РОССRU.0001.21ЧП67 сроком действия с 22.08.20.11 по 22.08.2016 действовало постановление Правительства Российской Федерации от 24.02.2009 N 163 "Об аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий".
В соответствии с указанным постановлением (пункт 34) при изменении места нахождения лаборатории, она направляет в орган по аккредитации письмо с изменениями.
В настоящее время применяется постановление Правительства Российской Федерации от 19.06.2012 N 602, в котором указано, что все ранее выданные аттестаты аккредитации в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 24.02.2009 N 163 действуют до истечения срока действия.
Рассматриваемый аттестат аккредитации не отозван, не прекращен, он действует и решений о прекращении данного аттестата уполномоченным органом не принималось.
Уполномоченным органом по аккредитации в соответствии с постановлением Правительства РФ от 17.11.2011 N 845 в настоящее время является Росаккредитация, в связи с чем письмо Росстандарта от 10.04.2013 N 501-5/131 является недопустимым доказательством.
Довод заявителя о проведении ОАО "Институт пластмасс имени Г.С. Петрова" экспертизы с использованием не аттестованной методики ASTM D 5017-96, не внесенной в федеральную информационную форму техрегламентов, отклоняется.
Названная методика не является методикой, подлежащей аттестации и внесению в федеральную информационную форму техрегламентов, а является методом ASTM 5017 - добровольным методом американского общества ASTM Internatiolal, который не является ни национальным стандартом Америки, ни международным стандартом, что в силу статьи 13 Закона 184-ФЗ не позволяет рассматривать его в качестве стандарта иностранного государства, зарегистрированного в федеральной информационной форме техрегламентов и стандартов, соответственно, не относится к документам в области стандартизации, используемых на территории Российской Федерации.
Об этом также указано в письме Росстадарта от 16.01.2012 N 140-14/3.
Соответственно, метод ASTM 5017-96 обоснованно применен ОАО "Институт пластмасс имени Г.С. Петрова" при проведении экспертизы (заключение эксперта от 06.12.12), и является добровольным методом американского общества, который может быть применим в Российской Федерации по лицензионному соглашению между обществом ASTM Internatiolal и ОАО "Интерстандарт".
В суд апелляционной инстанции представлены сведения из Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии по вопросу характера измеряемых величин двумя методиками - "Методикой измерения массовой доли мономерных звеньев алкена-1 в сополимерах этилена с алкенами -1 методом ИК-Фурье спектрометрии", разработанной ЭКС ЦЭКТУ (г.Нижний Новгород), аттестованной ФГУ "Нижегородский ЦСМ", (свидетельство об аттестации N 736/01.00269/2011), и "Методикой измерения массовой доли мономерных этиленовых звеньев в линейном полиэтилене низкой плотности LLDPE с использованием спектроскопии ядерного магнитного резонанса 13С", утвержденной ООО "Полимер" (рег. номер ФР. 1.31.2011.11461.).
В письме Росстандарта от 24.01.2014 исх. N 120/14-178 указано, что две аттестованные методики измерений имеют различные области применения и фактически предназначены для определения разных величин:
- методика, разработанная ООО "Полимер", измеряет "массовую долю этиленовых звеньев в основной цепи линейного полиэтилена";
- методика ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Нижний Новгород измеряет "массовую долю мономерных звеньев этилена в сополимере этилена с алкенами-1".
В связи с этим по рассматриваемым методикам для разных измеряемых величин получаются разные результаты измерений.
Сравнение результатов измерений с учетом точностных характеристик по указанным методикам некорректно, так как методики аттестованы для измерения различных величин.
Такая же информация по вопросу, связанному с характером измеряемых величин, указана в письмах уполномоченных организаций, проводивших аттестацию данных методик (письмо ФГУ "Нижегородский ЦСМ" от 21.01.2014 N 13/2804/253 и ФГУП "ВНИИМС" от 22.01.2014 N 205-08/1).
Аналогичная информация содержится в письме ФБУ "Нижегородский ЦСМ" от 21.01.2014 N 13/2804/253, согласно которой невозможно проводить двумя рассматриваемыми методиками измерение одних и тех же величин: содержание мономерных звеньев каждого из мономеров, входящего в состав сополимера этилена и алкена-1.
С учетом изложенного, в письме ФБУ "Нижегородский ЦСМ" от 21.01.2014 N 13/2804/253 сделан обоснованный вывод о том, что методика ЭКС-филиал ЦЭКТУ г.Нижний Новгород измеряет массовую долю мономерных звеньев этилена в сополимере этилена с алкенами-1.
Согласно критериям ТН ВЭД ТС, изложенным в примечании 4 и примечании к субпозиции 1 к группе 39 ТН ВЭД ТС, в товарной подсубпозиции 3901 90 9000 ТНВЭД ТС классифицируются сополимеры этилена, в котором ни одно из мономерных звеньев не составляет 95 мас. % от общего содержания полимера.
Таким образом, сополимер является полимером, образованным как минимум двумя типами мономерных звеньев, и решающее значение для классификации сополимеров для целей ТН ВЭД ТС является соотношение процентного содержания (массовой доли в %) основного сомономерного звена по отношению к другому сомономерному звену.
Методикой ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Нижний Новгород, основанной на методе ИК-Фурье спектрометрии измеряется массовая доля мономерных звеньев этилена в сополимере этилена с алкенами-1, что удовлетворяет критериям 39 группы ТН ВЭД ТС, установленным в примечании 4 к 39 группе для определения массовой доли процентного содержания основного мономерного звена этилена по сравнению с наличием массовой доли процентного содержания другого сомономерного звена (например, алкена-1).
Таким образом, методика ЭКС-филиала ЦЭКТУ г. Н. Новгород разработана для измерения массовой доли мономерных звеньев алкена-1 в сополимерах этилена с алкенами-1 методом ИК-Фурье спектрометрии с целью определения содержания мономерных звеньев этилена в составе сополимера, поскольку в результате измерений по вышеприведенной методике устанавливается процентное содержание звеньев сомономера (алкена-1), а сополимер состоит из мономерных звеньев этилена и мономерных звеньев алкена-1 (письмо ФБУ "Нижегородский ЦСМ" от 11.12.2013 N 13/2804/5006). Методика позволяет определить массовую долю в % каждого из мономерных звеньев (основного этиленового и сомономерного звена).
Следовательно, ЭКС-филиал ЦЭКТУ г. Н.Новгород разработало методику для применения в экспертных подразделениях ФТС России, используя которую возможно получить результаты исследований линейных полиэтиленов низкой плотности, удовлетворяющие классификационным критериям ТНВЭД ТС.
Методика, разработанная ООО "Полимер", позволяет определить массовую долю этиленовых звеньев в основной цепи линейного полиэтилена, но не массовую долю мономерных звеньев этилена в сополимере, что следует из письма Госстандарта от 24.01.2014 и письма ФБУ "Нижегородский ЦСМ" от 21.01.2014 N 13/2804/253.
Кроме того, заключение эксперта от 20.07.2012 N 154-06-07664/1-12, подготовленное Ленинградской областной торгово-промышленной палатой, касающееся возможности применения методики, разработанной ООО "Полимер", для определения в линейном полиэтилене низкой плотности мономерных этиленовых звеньев основано на выводах эксперта о том, что по методике определяется доля мономерных этиленовых звеньев СН2-, расположенных в основной и боковой цепях полимера.
Из этого заключения следует, что методика, разработанная ООО "Полимер", определяет массовую долю вещества под названием "мономерные этиленовые звенья СН2- в основной цепи полимера, образованной мономерными этиленовыми звеньями -СН2-СН2- и в боковой цепи полимера, образованную сомономером алкеном-1
СН2-СН
СН2-СН2-СН2-СН3
Следовательно, методика, разработанная ООО "Полимер", не предназначена для определения мономерных звеньев этилена и алкена-1.
Указанное заключение еще раз подтверждает тот факт, что методика, разработанная ООО "Полимер", рассчитывает массовую долю метиленовых звеньев в линейном полимере низкой плотности, и не определяет массовые доли каждого их мономерных звеньев - этилена и алкена-1, которыми образован данный сополимер.
Помимо изложенного, суд апелляционной инстанции обращает внимание на тот факт, что самим изготовителем спорного товара он классифицирован по коду 3901 90 90, т. е. по тому коду, по которому его идентифицировала таможня. Доказательств недостоверности указанных производителем данных в суд апелляционной инстанции не представлено.
Апелляционная инстанция отмечает, что все вышеуказанные обстоятельства были установлены вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу N А62-6033/2012, а значит, в силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом настоящего дела, в котором участвуют те же лица.
В опровержение установленных по делу обстоятельств, обществом заявлены ходатайства о приобщении к материалам дела следующих доказательств: писем Росстандарта от 13.03.2014 N 120/14-704 и от 24.01.2014 N 120/14-178, письма Федеральной службы по аккредитации (Россакредитация) от 03.04.2014 N 4534/02-ВГ, письма Министерства промышленности и торговли Российской Федерации от 18.07.2013 N 10-1695, письма Федерального агентства по техническому регулированию метрологии от 22.07.2013 N 120/14-2204.
Данное ходатайство судом апелляционной инстанции отклонено, так как, во- первых, оспариваемые этими письмами обстоятельства уже установлены в рамках дела N А62-6033/2012, следовательно, не подлежат доказыванию вновь; во-вторых, многие письма имеют даты еще до постановления апелляционной инстанции от 21.02.2014, резолютивная часть которого объявлена 17.02.2014, по делу N А62-6033/2012, а значит, могли быть представлены обществом для исследования отраженных в них обстоятельств в дело N А62-6033/2012.
На основании изложенного решение суда первой инстанции подлежит отмене.
В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы общества по уплате государственной пошлины подлежат отнесению на общество.
Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Смоленской области от 25.02.2013 по делу N А62-1575/2012 отменить.
В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью "Полимер" (г. Десногорск, Смоленская область, ОГРН 1026700923347, ИНН 6724001017) отказать.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.
|
Председательствующий |
Е.Н. Тимашкова |
|
Судьи |
Н.В. Еремичева |
Откройте актуальную версию документа прямо сейчас
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Номер дела в первой инстанции: А62-1575/2012
Истец: ООО "Полимер"
Ответчик: Смоленская таможня