Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 августа 2014 г. N 15АП-11285/14

город Ростов-на-Дону

12 августа 2014 г.

дело N А32-10433/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 05 августа 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 августа 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филимоновой С.С.,

судей Смотровой Н.Н., Соловьевой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Струкачевой Н.П.,

при участии:

от заявителя: представитель не явился, извещен надлежащим образом;

от заинтересованного лица: лично Рыбасова Е.А., паспорт;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу арбитражного управляющего Рыбасовой Елены Александровны на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.05.2014 по делу N А32-10433/2014, принятое судьей Шевцовым А.С. по заявлению Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю к заинтересованному лицу арбитражному управляющему Рыбасовой Елене Александровне о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю, г. Краснодар, обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о привлечении к административной ответственности арбитражного управляющего Рыбасовой Елены Александровны, 26.09.1976 г.р., зарегистрированной по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Нариманова, 78. кв. 29, по ч. 3 ст. 14.13 КоАП РФ за неисполнение обязанностей, установленных законодательством о несостоятельности.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.05.2014 арбитражный управляющий привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 25 000 рублей за неисполнение обязанностей, установленных законодательством о несостоятельности (банкротстве). Судебный акт мотивирован тем, что материалами дела подтверждается наличие в действиях арбитражного управляющего состава вмененного правонарушения.

Не согласившись с принятым судебным актом, арбитражный управляющий Рыбасова Е.А. обратилась в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение и отказать в удовлетворении заявления, сославшись на то, что аудитор не был привлечен в связи с неудовлетворительным финансовым состоянием организации, в целях недопущения увеличения расходов по привлечению третьих лиц. Сведения, указанные в анализе финансового состояния, являются достоверными, на их основе судом организация признана банкротом, принято решение первого собрания кредиторов о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Кроме того, заявитель жалобы указывает, что не допустил нарушений требований законодательства, а также прав и законных интересов кредиторов и должника, в связи с чем совершенное правонарушение может быть признано малозначительным.

В отзыве на апелляционную жалобу Управление Росреестра по Краснодарскому краю не согласилось с доводами арбитражного управляющего, сославшись на то, что на основании пункта 4 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" арбитражным управляющим должны быть приняты все меры для привлечения аудитора, поскольку сумма активов бухгалтерского баланса должника по состоянию на конец предшествовавшего отчетному году превышает 60 млн. рублей. Представленный первому собранию кредиторов 05.12.2013 документ, содержащий анализ финансового состояния предприятия, содержит сведения по состоянию на 01.01.2013, то есть практически годичной давности. Вместе с тем в документах, содержащих сведения об анализе финансового состояния должника, отсутствует информация о производственной деятельности должника, тогда как последняя в период, предшествовавший банкротству, велась им, что подтверждается соответствующими контрактами и товарными накладными. Также в нарушение требований пункта 13 приложения N 2 к Правилам проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367 (далее - Правила), не указана сумма дебиторской задолженности, которая не может быть взыскана.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражный управляющий поддержала доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель Управления Росреестра по Краснодарскому краю не явился, извещено надлежащим образом. В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в его отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, по итогам проведенной Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю проверки в действиях Рыбасовой Елены Александровны выявлены нарушения ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 и иных норм, регламентирующих вопросы банкротства: временным управляющим не исполнена обязанность по привлечению аудитора; временным управляющим ненадлежащим образом исполнена обязанность по проведению анализа финансового состояния должника; временным управляющим ненадлежащим образом исполнена обязанность по определению признаков преднамеренного банкротства.

По факту выявленных нарушений в отношении арбитражного управляющего составлен протокол об административном правонарушении N 00262314 от 06.03.2014 г. в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности, извещенного надлежащим образом о дате, месте и времени составления протокола.

Материалы дела об административном правонарушении направлены в арбитражный суд для рассмотрения вопроса о наличии оснований для привлечения арбитражного управляющего к административной ответственности по части 3 статьи 14.13 КоАП РФ.

Судом при проверке фактов, изложенных в протоколе об административном правонарушении, установлены следующие нарушения законодательства о банкротстве, допущенные арбитражным управляющим ООО "Агрофирма Унароково" Рыбасовой Е.А.:

-временным управляющим не исполнена обязанность по привлечению аудитора;

-временным управляющим ненадлежащим образом исполнена обязанность по проведению анализа финансового состояния должника;

-временным управляющим ненадлежащим образом исполнена обязанность по определению признаков преднамеренного банкротства.

На основании п. 2 ст. 70 Закона о банкротстве если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение бухгалтерского учёта и составление финансовой (бухгалтерской) отчётности должника подлежат обязательному аудиту, анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учёта и финансовой (бухгалтерской) отчётности должника, достоверность которых подтверждена аудитором.

При отсутствии документов бухгалтерского учёта и финансовой (бухгалтерской) отчётности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счёт средств должника.

На основании п. 4 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" обязательный аудит проводится, в том числе, если сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчётному году превышает 60 миллионов рублей.

Согласно документу, содержащего анализ финансового состояния должника, балансовая стоимость имущества ООО "Агрофирма "Унароково" по состоянию на 01.01.2011 составляет 311 684 тыс.руб., на 01.01.2012 - 390 962 тыс. руб., по состоянию на 01.01.2013 - 384 987 тыс.руб., что превышает законодательно установленную величину активов, при которой требуется проведение обязательного аудита бухгалтерской отчётности. Следовательно, в силу требований п. 4 ст. 5 Закона "Об аудиторской деятельности", ведение бухгалтерского учёта и составление финансовой (бухгалтерской) отчётности ООО "Агрофирма "Унароково" за 2010 г., 2011 г. и 2012 г. подлежат обязательному аудиту.

Сведения о проведении аудита бухгалтерской отчётности за 2010-2012 г.г. в документе, содержащем анализ финансового состояния должника, отсутствуют.

Анализ финансового состояния должника временным управляющим представлен собранию кредиторов 05.12.2013. К указанному сроку временный управляющий должен был предпринять все предусмотренные Законом о банкротстве действия, в том числе, по проведению аудита финансовой и бухгалтерской отчётности.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что арбитражным управляющим в нарушение п. 2 ст. 70 Закона о банкротстве не проведен аудит финансовой и бухгалтерской отчетности

Пункт 1 статьи 67 Закона о банкротстве возлагает на временного управляющего обязанность провести в процедуре наблюдения анализ финансового состояния должника, определить наличие (отсутствие) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. В соответствии с п. 1 ст. 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе, расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платёжеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены Законом о банкротстве.

В силу п. 3 ст. 70 Закона о банкротстве временный управляющий анализирует финансовое состояние должника, в том числе, на основании результатов инвентаризации имущества должника, документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности. В нарушение указанной нормы документ, содержащий анализ финансового состояния должника, не содержит информации о наличии (отсутствии) зарегистрированных прав собственности на объекты недвижимого имущества и транспортных средств (сведения приведены в отчете временного управляющего).

На основании ст. 29 Закона о банкротстве федеральные стандарты утверждает регулирующий орган. В соответствии с п. 16 ст. 4 Федерального закона от 29.12,2008 N 296-ФЗ до утверждения регулирующим органом нормативных правовых актов, предусмотренных ст. 29 Закона о банкротстве, применяются соответствующие нормативные правовые акты Российской Федерации, изданные до дня вступления в силу Федерального закона от 29.12.2008 N 296-ФЗ.

Правила проведения финансового анализа приняты в соответствии и во исполнение п. 2 ст. 29 Закона о банкротстве, согласно которому Правительство Российской Федерации утверждает правила профессиональной деятельности арбитражного управляющего, в том числе Правила проведения финансового анализа.

Порядок проведения финансового анализа установлен Правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утверждёнными Постановлением Правительства РФ от 25,06.2003 N 367 (далее - Правила).

В соответствии с п. 1 Правил при проведении финансового анализа арбитражный управляющий анализирует финансовое состояние должника на дату проведения анализа, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках.

Документ, содержащий анализ финансового состояния предприятия, представлен собранию кредиторов 05.12.2013, однако содержит сведения по состоянию на 01.01.2013, то есть годичной давности. За такой длительный период времени могли произойти существенные изменения в финансовом состоянии должника в части уменьшения активов и увеличения пассивов.

Согласно пункту 5 Правил N 367 при проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах.

В силу п. 4 Правил анализ проводится на основании статистической, бухгалтерской и налоговой отчётности, регистров бухгалтерского и налогового учёта, а также (при наличии) материалов аудиторской проверки и отчётов оценщиков; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации, заседаний совета директоров, реестра акционеров, договоров, планов, смет, калькуляций; положения об учётной политики, в том числе для целей налогообложения, рабочего плана счетов бухгалтерского учёта, схем документооборота и организационной и производственной структур; отчётности филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; материалов налоговых проверок и судебных процессов; нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность должника.

В соответствии с п. 6 Правил в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются, в том числе: дата и место его проведения; коды отраслевой принадлежности должника; причины утраты платежеспособности с учетом динамики изменения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности; результаты анализа хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и иных рынках с учетом требований согласно приложению N 2; результаты анализа активов и пассивов должника с учетом требований согласно приложению N 3; результаты анализа возможности безубыточной деятельности должника с учетом требований согласно приложению N 4.

В силу требований п. 3 приложения N 2 к Правилам арбитражный управляющий осуществляет анализ рынков, на которых осуществляется деятельность должника, который представляет собой анализ данных о поставщиках и потребителях (контрагентах).

По результатам анализа в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются данные по основным поставщикам сырья и материалов и основным потребителям продукции (отдельно по внешнему и внутреннему рынку), а также объемам поставок в течение не менее чем 2-летнего периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, и периода проведения в отношении должника процедур банкротства.

На стр. 26 документа, содержащего анализ финансового состояния должника, указано: "нет информации, так как ООО "Агрофирма "Унароково" не занималось производственной деятельностью".

Однако, как следует из определения Арбитражного суда Краснодарского края от 29.08.2013 по делу N А32-7163/2013-14/73-Б-533-УТ06, установлении требований ООО "Авантаж":

- по договору N 31 от 14.09.2011 на поставку минеральных удобрений должнику с 31.10.2011 по 11.10.2012 по товарным накладным поступили товары на 11979 329,8 руб. Сумма задолженности по поставкам составляет 7 420 050 руб.;

- по договору N 35 от 14.09.2011 на поставку семян ООО "Авантаж" поставило должнику семена на сумму 8 905 737 руб. Согласно накладным N 67-323 поставка осуществлялась с 12.04.2012 по 04.09.2012. Сумма задолженности по договору составляет 6 324 437 руб.;

- по договору N 20110728-У от 28.07.2011 должнику осуществлялась поставка компонентов для производства кормовых смесей и комбикормов на общую сумму 617 627 руб. Поставки осуществлялись в 2011 г. и до конца 2012 г., о чем свидетельствуют товарные накладные N 470 от 30.11.2012, N497 от 3112.2012, N 503 от 31.12.2012;

- по договору N 30 от 14.09.2011 осуществлялась поставка химических средств защиты растений на общую сумму 10 417 149 руб., в том числе, осенью-зимой 2012 г.: товарные накладные N 416 от 25.10.2012, N 417 от 30.10.2012, N450 от 20.11.2012, N 454 от 30.11.2012, N 468 от 13.12.2012.

Таким образом, в течение 2011-2012 г.г. на предприятие осуществлялись поставки товаров для ведения производственной деятельности в области растениеводства и животноводства. По итогам 2012 г. выручка от реализации составила 143 070 тыс. руб. при себестоимости 142 396 тыс. руб., однако временным управляющим не исследовано предусмотренное Правилами соответствие применяемых цен рыночным.

Подпунктом "г" п. 7 Приложения N 3 к Правилам предусмотрено, что в документе, содержащем анализ финансового состояния должника, указываются наличие и краткая характеристика обремененных основных средств.

Как следует из вышеупомянутого определения Арбитражного суда Краснодарского края от 29.08.2013, ООО "Агрофирма "Унароково" заключены с ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк:

- договор об открытии кредитной линии N 090333/0113 от 17.11.2009, сумма задолженности по договору 152 639 тыс. руб.;

- договор об открытии кредитной линии N 100333/0064 от 23.06.2010, сумма задолженности по договору - 54 182 тыс. руб.

Сумма задолженности по основному долгу по кредитным договорам составляет 181 900 тыс. руб. Предоставление заемных средств банком в столь значительных суммах предполагает наличие обеспечительных гарантий по возврату денежных средств, однако, документ, содержащий анализ финансового состояния ООО "Агрофирма "Унароково" не содержит информации о наличии (отсутствии) обремененных основных средств.

В нарушении требований п. 13 приложения N 2 к Правилам не указана сумма дебиторской задолженности, которая не может быть взыскана.

На основании п. 14 приложения N 2 к Правилам предусмотрен анализ краткосрочных финансовых вложений. В документе, содержащем анализ финансового состояния должника, указываются эффективность и целесообразность краткосрочных финансовых вложений; имущество, внесенное в качестве краткосрочных финансовых вложений; возможность возврата имущества, внесенного в качестве краткосрочных финансовых вложений; возможность реализации краткосрочных финансовых вложений.

Согласно информации на стр. 19, 32 на всем протяжении анализируемого периода краткосрочные финансовые вложения превышают 200 млн. руб. По состоянию на 01.01.2013 краткосрочные финансовые вложения составляют 208 860 тыс. руб. и представляют собой займы. Временным управляющим не проведен анализ указанных сумм в соответствии с п. 14 приложения N 2 к Правилам.

Пунктом 16 приложения N 2 к Правилам предусмотрен расчет стоимости имущества, которое может быть реализовано для расчетов с кредиторами, а также покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему (третья группа), определяемая путем вычитания из стоимости совокупных активов (итог баланса должника) суммы активов первой и второй групп. К первой группе относят активы, принимающие участие в производственном процессе, при выбытии которых невозможна основная деятельность должника. Ко второй - налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям, а также активы, реализация которых затруднительна.

Согласно информации, указанной на стр. 39 документа, содержащего анализ финансового состояния должника, указан размер активов 1 группы - 49 958 тыс. руб., второй группы (НДС) - 35 379 тыс. руб. Вместе с тем, на стр. 19 того же документа, по состоянию на 01.01.2013 НДС указан в размере (-1968).

В силу п.5 Правил при проведении финансового анализа арбитражный управляющий должен руководствоваться принципами полноты и достоверности, в соответствии с которыми в документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются все данные, необходимые для оценки его платежеспособности; в ходе финансового анализа используются документально подтвержденные данные; все заключения и выводы основываются на расчетах и реальных фактах.

В нарушение указанных требований выводы о достаточности имущества должника для покрытия судебных расходов не основаны на расчетах:

-не указан размер обремененных основных средств;

-не проанализирована дебиторская задолженность на предмет возможности ее взыскания;

-не проанализированы краткосрочные финансовые вложения с целью определения возможности возврата имущества, внесенного в качестве краткосрочных финансовых вложений либо возможности реализации краткосрочных финансовых вложений.

Временным управляющим не проведен анализ возможности безубыточной деятельности должника, изменения отпускной цены и затрат на производство продукции в соответствии с приложением N 4 к Правилам. Не указаны возможность реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг по более высокой цене (для прибыльных видов деятельности); возможность реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг по цене, обеспечивающей прибыльность и поступление денежных средств от реализации при существующем объеме производства (по каждому из убыточных видов деятельности) и другие сведения, предусмотренные приложением N 4.

Анализ финансового состояния должника временным управляющим представлен собранию кредиторов 05.12.2013. К этому сроку временный управляющий должен был предпринять все предусмотренные Законом о банкротстве действия, в том числе, по проведению аудита финансовой и бухгалтерской отчётности. Следовательно, датой совершения административного правонарушения является 05.12.2013.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что арбитражным управляющим в нарушение положений Закона о банкротстве ненадлежащим образом исполнена обязанность по проведению анализа финансового состояния должника, что образует в его действиях состав вменяемого правонарушения, ответственность за которое установлена частью 3 статьи 14.13 КоАП РФ.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности, не допущено.

Оснований для квалификации совершенного правонарушения в качестве малозначительного, не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены обжалуемого судебного акта, не установлено.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.05.2014 по делу N А32-10433/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

С.С. Филимонова

Судьи

Н.Н. Смотрова М.В. Соловьева