Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 августа 2014 г. N 09АП-29690/14

г. Москва

25 августа 2014 г.

Дело N А40-156511/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 августа 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смирнова О.В.,

судей: Кузнецовой И.И., Гарипова В.С.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Григорьевой Ю.М., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Какалия Марины Мамиевны на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2014 года по делу N А40-156511/13, по иску Какалия Марины Мамиевны к Обществу с ограниченной ответственностью "Авантэк-М" (ОГРН 1037739461385), с участием в деле третьего лица - Якушкиной Марины Генриховны о взыскании задолженности,

при участии в судебном заседании:

от истца - Ермоленко М.Б. по доверенности от 14.09.13 N 1-3693;

от ответчика - Каплоухая Н.К. по доверенности от 03.10.13;

третье лицо - лично, паспорт.

УСТАНОВИЛ:

Какалия Марина Мамиевна обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "Авантэк-М" 235661 руб. 85 коп. задолженности по выплате распределенной чистой прибыли за 2009 год, а также 54437 руб. 82 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Мотивируя свои исковые требования, истец сослался на выплату ему распределенной прибыли за 2009 год в меньшем размере, чем было установлено решением внеочередного общего собрания участников Общества, оформленного протоколом от 11.11.2010, в соответствии с которым было принято решение распределить чистую прибыль за 2009 год в размере 384323 руб. 70 коп.

Решением от 16 апреля 2014 года Арбитражный суд города Москвы в удовлетворении исковых требований отказал, признав их не подтвержденными материалами дела.

Не согласившись с данным решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и удовлетворить иск в полном объёме.

В обоснование доводов апелляционной жалобы указано на отсутствие каких-либо доказательств признания указанного решения о распределении чистой прибыли ООО "Авантэк-М" в размере 3384323 руб. 70 коп., оформленного протоколом внеочередного общего собрания участников Общества от 11.11.2010 недействительным, а также на несостоятельность вывода суда первой инстанции о том, сумма чистой прибыли за 2009 год составляла 2913000 руб., что, по мнению истца, противоречит данным бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности Общества.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объёме, а представители ответчика и третьего лица возражали против её удовлетворения, считая доводы заявителя жалобы необоснованными.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Какалия М.М. является участником ООО "Авантэк-М" с долей в размере 50% в его уставном капитале. Вторым участником Общества с долей в размере 50% в его уставном капитале является Якушкина М.Г.

Указанные обстоятельства подтверждаются выпиской из ЕГРЮЛ от 23.09.2013 в отношении ООО "Авантэк-М" и не оспариваются лицами, участвующими в деле по существу.

Мотивируя свои исковые требования, истец сослался на принятие внеочередным общим собранием участников Общества, оформленного протоколом от 11.11.2010, решения о распределении чистой прибыли за 2009 год в размере 3384323,7 руб.

Полагая, что Общество было обязано выплатить истцу 1692161 руб. 85 коп., а вместо указанной суммы истцу за период 2009 года было выплачено 1456500 руб., в связи с чем, невыплаченная истцу часть составила 235661 руб. 85 коп., последний обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 28 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.

Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.

В случае, если в течение срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 названной статьи, часть распределенной прибыли не выплачена участнику общества, он вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате соответствующей части прибыли. Уставом общества может быть предусмотрен более продолжительный срок для обращения с данным требованием, при этом указанный срок не может превышать пять лет со дня истечения срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 названной статьи.

По истечении указанного срока распределенная и невостребованная участником часть прибыли восстанавливается в составе нераспределенной прибыли общества.

При этом, статьей 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлены ограничения как на принятие решений обществом о распределении своей прибыли между участниками общества (п. 1), так и на выплату прибыли (п. 2).

В пункте 1 статьи 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества: до полной оплаты всего уставного капитала общества; до выплаты действительной стоимости доли или части доли участника общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения; если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

В пункте 2 статьи 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято: если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты; если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.

В соответствии с пунктом 15 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09 декабря 1999 года N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" при рассмотрении исков участников общества о выплате им (взыскании с общества) части прибыли, распределяемой между участниками, необходимо учитывать условия и порядок ее распределения и выплаты, а также ограничения на распределение и выплату прибыли, предусмотренные статьями 28 и 29 Закона и уставом общества.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Пунктом 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Согласно части 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права.

Отказывая в удовлетворении иска в полном объеме, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что из буквального содержания, в силу положений статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, протокола внеочередного собрания ООО "Авантэк-М" от 11.11.2010 года не следует, что участниками Общества было достигнуто соглашение о распределении частой прибыли на дивиденды в размере 3384323,7 руб., при том, что в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие фактическое наличие чистой прибыли Общества в заявленном истцом размере.

Каких-либо доказательств принятия 11.11.2010 внеочередным общим собранием участников Общества решения о распределении чистой прибыли на дивиденды в размере 3384323,7 руб., при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанции, заявителем апелляционной жалобы не представлено, судом апелляционной инстанции не установлено.

Так, суд первой инстанции обоснованно указал, что в повестке дня значился вопрос о принятии решения о распределении чистой прибыли. При этом, согласно протоколу от 11.11.2010 было принято решение - распределить чистую прибыль между участниками ООО "Авантэк-М", порядок, размер, сроки выплаты не определены.

В свою очередь, указанный вопрос о размере чистой прибыли, как следует из содержания протокола, был предметом обсуждения участников общества.

При этом, суд первой инстанции обоснованно указал, что спорный протокол от 11.11.2010 года нельзя расценивать в качестве состоявшегося решения о распределении чистой прибыли за 2009 год между участниками общества, поскольку в данном решении размер дивидендов не был определён. При этом, согласно бухгалтерской отчётности общества, размер чистой прибыли общества составлял не 33384323 руб. 70 коп., а 2913000 руб. 00 коп., половина которой была выплачена истцу в соответствии с принятыми участниками общества решениями.

Каких-либо доказательств обратного, при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанции, заявителем апелляционной жалобы не представлено, судом апелляционной инстанции не установлено.

В связи с отказом в удовлетворении основного требования истца о взыскании 235661 руб. 85 коп. задолженности по выплате распределенной чистой прибыли за 2009 год, акцессорное требование истца о взыскание 54437 руб. 82 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами также не подлежало удовлетворению.

Ссылка истца на отсутствие каких-либо доказательств признания указанного решения о распределении чистой прибыли ООО "Авантэк-М" в размере 3384323 руб. 70 коп., оформленного протоколом внеочередного общего собрания участников общества от 11.11.2010 недействительным, подлежит отклонению как несостоятельная, поскольку из буквального содержания протокола внеочередного собрания ООО "Авантэк-М" от 11.11.2010 года не следует, что участниками общества достигнуто соглашение о распределении частой прибыли на дивиденды в размере 3384323,7 руб., которая не могла быть распределена в связи с наличием фактической прибыли в размере 2913000 руб. 00 коп.

Следует отметить, что при рассмотрении настоящего спора в судах первой и апелляционной инстанции истец не представил доказательств недостоверности бухгалтерской отчётности общества за 2009 год и о проведении финансово-бухгалтерской экспертизы по вопросу определения размера чистой прибыли общества за 2009 год не заявил.

Каких-либо доводов, которые не были проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, а также имели юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на оценку законности и обоснованности обжалуемого решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств дела, учитывая отсутствие в материалах дела каких-либо доказательства наличия у Общества на момент принятия спорного решения чистой прибыли в заявленном истцом размере, равно как и принятия соответствующего решения участников Общества об ее распределении, суд апелляционный инстанции не находит предусмотренных законом оснований для удовлетворения требований апелляционной жалобы истца и отмены или изменения оспариваемого решения суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, 271, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.04.2014 года по делу N А40-156511/13 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.В. Смирнов

Судьи

В.С. Гарипов И.И. Кузнецова