Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2014 г. N 17АП-9831/14

г. Пермь

11 сентября 2014 г.

Дело N А71-14243/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 08 сентября 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 сентября 2014 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Яринского С.А.,

судей Гладких Д.Ю., Лихачевой А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Макаровой С.Н.,

при участии:

от истца - ОАО "Удмуртская энергосбытовая компания": Мирзеев Р.Т. по доверенности N 2366 от 23.12.2013

от ответчика - ОАО "ВОТКИНСКИЙ ЗАВОД": Рылов Р.С. по доверенности N 117/14-356Д от 31.07.2014; Тихонов С.В. по доверенности N 117/14-386Д от 05.09.2014; Корепанов А.А. по доверенности N117/14-357Д от 31.07.2014

от третьего лица представители не явились, извещены надлежащим образом

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика - ОАО "ВОТКИНСКИЙ ЗАВОД"

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17 июня 2014 года

по делу N А71-14243/2013,

принятое судьей Ветошкиной М.А.,

по иску открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания" (ОГРН 1051802500023, ИНН 1835062930)

к открытому акционерному обществу "Воткинский завод" (ОГРН 1101828001000, ИНН 1828020110)

третье лицо: открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволожья" в лице филиала "Удмуртэнерго"

о взыскании задолженности по договору энергоснабжения,

установил:

Открытое акционерное общество "Удмуртская энергосбытовая компания" г. Ижевск (далее - ОАО "УЭСК") обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Воткинский завод" г. Воткинск (далее - ОАО "Воткинский завод") о взыскании 373 810 руб. 15 коп. долга по договору энергоснабжения N В 1074/121.08-1-736Д от 28.12.2007.

Определением суда от 17.03.2014 в порядке ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья" в лице филиала "Удмуртэнерго" г. Ижевск.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республик от 17 июня 2014 года (резолютивная часть решения объявлена 11 июня 2014 года) с открытого акционерного общества "Воткинский завод" г. Воткинск в пользу открытого акционерного общества "Удмуртская энергосбытовая компания" г. Ижевск взыскано 373 810 руб. 15 коп. долга, а также 10 476 руб. 20 коп. в возмещение судебных расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

По мнению заявителя жалобы, решение суда первой инстанции фактически взыскана не задолженность, а стоимость величины потерь электроэнергии в сетях ОАО "Воткинский завод", относящейся на сторонних потребителей ОАО "УЭСК", которую ОАО "УЭСК" потребовало от ОАО "Воткинский завод" оплатить по цене электроэнергии, а не по цене потерь электроэнергии. При расчете потерь сторонних организаций ответчиком применен расчетный способ на основании данных коммерческого учета (приборов учета), величины потерь определены пропорционально объему электроэнергии, потребленному сторонними потребителями. Потери электроэнергии, относимые на сторонних потребителей, оплачены ответчиком по цене потерь в полном объеме. Применение расчетного способа не противоречит правилам и подтверждено решением ВАС РФ от 09.06.2010 по делу N 5275/10.

Также апеллянт указывает на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными. Апеллянт считает, что истцом не доказано наличие расхождений в актах приема-передачи электроэнергии в спорный период, не проанализирована представленная в материалы дела переписка о наличии потерь при исполнении ответчиком обязательств по договору от 28.12.2007. Представители истца по существу в своих письмах, в судебном заседании признали, что потери электрической сети ответчика присутствуют, но отрицают их наличие в спорный период (сентябрь - декабрь 2011). В то же время заключенным договором от 25.07.2012 N Ц0015/121-121619 купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях ответчика (с января по август 2012) истец признал наличие потерь и признал законной расчетную методику исчисления объема потерь, применяемую ответчиком.

Истец и третье лицо представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представители ответчика доводы жалобы поддержали в полном объеме. Просят решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель истца в судебном заседании заявил возражения против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) подписан договор энергоснабжения N В1074/121.08-1-736Д от 28.12.2007 (далее - договор), в соответствии с условиями которого истец обязался осуществлять продажу электрической энергии ответчику в объемах, установленных приложением N 1, а также обеспечивать оказание услуг по передаче электрической энергии путем заключения договоров с территориальными сетевыми организациями, а ответчик обязался принимать и своевременно оплачивать приобретаемую электрическую энергию, мощность и оказываемые услуги (п. 1.1).

Срок действия договора установлен сторонами в пункте 10.1, а именно, с 01.01.2008 по 31.12.2008. При этом, в соответствии с п. 10.2 договор считается ежегодно продленным на тех же условиях, если не менее чем за 30 дней до окончания срока его действия не последует заявления одной из сторон о его прекращении или изменении, либо о заключении нового договора. Таких заявлений в материалах дела не имеется.

Исполняя условия договора, истец в период времени с августа по декабрь 2013 года поставил ответчику электроэнергию, выставив для оплаты счета-фактуры N 95565 от 31.08.2011 (13 893 078 руб. 88 коп.), N 113043 от 30.09.2011 (8 539 675 руб. 90 коп.), N 131749 от 31.10.2011 (3 600 369 руб. 37 коп.), N 140094 от 30.11.2011 (6 717 807 руб. 85 коп.), N 156573 от 31.12.2011 (5 722 716 руб. 27 коп.) на сумму 38 473 648 руб. 27 коп. Оплата в полном объеме ответчиком произведена не была.

Наличие задолженности в сумме 373 810 руб. 15 коп. послужило истцу основанием для обращения в суд с настоящими исковыми требованиями.

Пересмотрев материалы дела в порядке ст. 266 - 268 АПК РФ, исследовав доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав представителей сторон в судебном заседании, апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта в связи со следующим.

В силу норм ст. 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяете законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно п. 70 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила) покупатели оплачивают электрическую энергию (мощность) гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации области государственного регулирования тарифов для данной категории потребителей, и свободным (нерегулируемым) ценам за потребленный объем электрической энергии (мощности).

Тариф, подлежащий применению при расчете за электроэнергию, определяется напряжением электротроэнергии, получаемым ее потребителем в точке присоединения его энергопотребляющего объекта электросетям сетевой организации.

В заключенном договоре энергоснабжения стороны предусмотрели оплату потребленной электрической энергии по тарифу и нерегулируемой цене электроэнергии, рассчитываемой ежемесячно истцом. Иного порядка сторонами не установлено. Таким образом, потребленная электрическая энергия должна быть оплачена по цене электроэнергии (2 руб/кВт*ч), а не по цене потерь электрической энергии.

Спорный объем потребленной ответчиком электрической энергии подтвержден истцом документально, при этом ответчик не предоставил доказательств наличия фактических потерь и их объема.

Исходя из п. 4.1 договора энергоснабжения N В 1074/121.08-1-736Д от 28.12.2007, учет отпущенной и потребленной электрической энергии осуществляется приборами учета согласно Приложения N 2 к договору.

В нарушение условий договора энергоснабжения ответчик определяет объем потребленной электрической энергии расчетным путем, исключая из показаний приборов учета нормативные и расчетные потери, и считает, что данные потери являются "фактическими потерями".

Законодательно не предусмотрены порядок определения фактических потерь расчетным методом и обязанность уменьшения объема полезного отпуска на объем не фактических потерь, а рассчитанных исходя из норматива.

В действующем законодательстве отсутствуют нормы, позволяющее применить норматив потерь для определения фактических потерь потребителю электрической энергии.

В соответствии с Основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике", утв. Постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 N 1178, и п.53 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) нормативы технологических потерь применяются только при расчете тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Определение фактических потерь закреплено п. 50 Правил N 861 - размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Таким образом, объем фактических потерь ответчика должен определяться как разность между принятой электрической энергии в объекты ответчика и отпущенной из таких объектов.

С учетом того, что ответчик является потребителем, то из данной разницы необходимо исключать также объемы собственного потребления ответчика.

Поскольку в материалах дела отсутствуют данные об объемах собственного потребления ОАО "Воткинский завод" и иные необходимые показатели, то доказательств наличия фактических потерь ответчиком не представлено.

В отношении приборов учета на собственное потребление суд обоснованно в соответствии с материалами дела установил отсутствие документальных доказательств их наличия и ввода в эксплуатацию.

Судом первой инстанции установлено, что договор покупки электрической энергии в целях компенсации потерь между истцом и ответчиком не заключался, что также подтверждает факт отсутствия потерь у ответчика. Письма, предоставленные ответчиком о намерении заключить договор, не могут рассматриваться как доказательства наличия потерь. С требованием о понуждении заключить такой договор ответчик в суд не обращался.

При этом, в спорном договоре ответчик является потребителем, а не сетевой организацией, при этом у него отсутствует разбивка на собственное потребление и транзит, поскольку отсутствуют приборы учета электрической энергии, используемой на собственное потребление. Апеллянтом не представлены конкретные объемы собственного потребления и транзита, в связи с чем доказательства каких-либо фактических потерь в материалах дела отсутствуют.

В расчете потерь ответчика не учитывается объем электроэнергии, произведенной обществом "Воткинский завод", в связи с чем указанный расчет нельзя признать достоверным.

В спорный период ответчик являлся производителем электрической энергии. Сгенерированная электрическая энергия потреблялась как на собственные производственные нужды, так не передавалась субабонентам ВМЗ.

Таким образом, определение потерь способом, предлагаемым ответчиком, является некорректным, так как не учитывает фактическую схему электрических сетей ответчика. Указанный способ не установлен в договоре энергоснабжения и противоречит действующим нормам законодательства РФ.

Согласно пункту 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Из пункта 120 Правил N 530 следует, что потери электрической энергии в электрических сетях оплачиваются сетевыми организациями как по регулируемым ценам (тарифам), так и по свободным (нерегулируемым) ценам. Для компенсации потерь сетевая организация обязана приобретать электроэнергию на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации.

В соответствии с пунктом 159 Правил N 530 сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Согласно пунктам 121, 136 Правил N 530 оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии.

Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии. В случае покупки электроэнергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) сетевая организация представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

Таким образом, из системного толкования указанных норм следует, что фактические потери электроэнергии - это разность между электроэнергией, поступившей в сеть, и электроэнергией, отпущенной потребителям, определяемая по данным системы учета электроэнергии.

Спорный объем электроэнергии (514414 кВт.ч) выведен ответчиком расчетным способом, а не по показаниям групп учета электроэнергии, как требуют Правила N 861, следовательно, отсутствуют основания для оплаты данного объема электроэнергии в качестве потерь.

Пунктом 136 Правил N 530 определено, что оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Таким образом, данные о потерях электрической энергии в электрических сетях могут быть получены как с помощью приборов учета, так и расчетным способом. При этом такой расчетный способ определяется в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии. Расчетный способ законодательно установлен не был.

На основании изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу о взыскании с ответчика задолженности в размере 373 840 руб. 15 коп.

При таких обстоятельствах, у апелляционного суда в соответствии со ст. 270 АПК РФ отсутствуют основания для отмены (изменения) решения суда первой инстанции.

Судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка; выводы суда соответствуют обстоятельствам дела; нарушений норм материального и процессуального права не допущено.

Доводы апелляционной жалобы направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, оснований для переоценки у суда не имеется.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ госпошлина по апелляционной жалобе относится на заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17 июня 2014 года по делу N А71-14243/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Председательствующий

С.А.Яринский

Судьи

Д.Ю.Гладких А.Н.Лихачева