Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2014 г. N 15АП-12720/14

город Ростов-на-Дону

22 сентября 2014 г.

дело N А32-36015/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 сентября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей В.В. Ванина, И.В. Пономаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: представитель Нестерова В.В. по доверенности от 14.01.2014 г., паспорт;

от ответчика: извещена, не явился;

от третьего лица: извещено, не явился

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Новороссийскэнергосбыт", ИП Пономаренко Елены Анатольевны на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 19.05.2014 по делу N А32-36015/2013

по иску открытого акционерного общества "НЭСК" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Новороссийскэнергосбыт" к ответчику - Пономаренко Елене Анатольевне при участии третьего лица - открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" в лице филиала ОАО "НЭСК - электросети" "Новороссийскэнергосбыт" о взыскании задолженности принятое в составе судьи Нигоева Р.А.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "НЭСК", в лице филиала ОАО "НЭСК" "Новороссийскэнергосбыт", г.Новороссийск обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к Пономаренко Елене Анатольевне, г. Новороссийск, 3-е лицо: ОАО "НЭСК-электросети" в лице филиала ОАО "НЭСК-электросети" "Новороссийскэлектросеть" о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию в размере 8 236 рублей 92 копеек.

Решением суда от 19.05.2014 г. исковые требования удовлетворены в части, с ответчика в пользу истца взыскано 6 980 руб. 44 коп. задолженности. Суд указал на неправильный расчет произведенный истцом.

ОАО "НЭСК", в лице филиала ОАО "НЭСК" "Новороссийскэнергосбыт", г.Новороссийск- обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило решение изменить, исковые требования удовлетворить в полном размере. В обоснование жалобы общество указало, что суд не учел необходимость включения в стоимость безучетного потребления электроэнергии суммы НДС 18%.

Пономаренко Елена Анатольевна обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просила судебный акт отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование жалобы заявитель указал, что судом не учтены оплаты, произведенные ответчиком по квитанциям, кроме того, произведено неправильное начисление потребленной электроэнергии за предыдущий период.

В судебное заседание ответчик и третье лицо, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. От ответчика поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу истца и ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя. Ходатайство рассмотрено судом и удовлетворено.

Представитель истца в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы, просила решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. Представила пояснения по расчету задолженности. Против удовлетворения жалобы ответчика возражала.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 09.09.2014 г. по 16.09.2014 г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОАО "НЭСК" (гарантирующий поставщик) и Пономаренко Еленой Анатольевной (потребитель) 26.02.2010 года заключен Договор энергоснабжения N 3531, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон. Оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Пунктом 2.2.3. Договора предусмотрено право гарантирующего поставщика беспрепятственного доступа не чаще 1 раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности).

В соответствии с п. 2.2.5. Договора, гарантирующий поставщик имеет право составлять самостоятельно либо с привлечением сетевой организации акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пунктом 2.2.6. Договора предусмотрено, что на основании составленных актов о неучтеннном потреблении электрической энергии по выбору гарантирующего поставщика расчет стоимости выявленного объема безучетно потребленной электроэнергии производится:

-по коэффициенту недоучета, выявленному представителями гарантирующего поставщика в результате замеров измерительными приборами, указанными в акте;

-по установленной мощности токоприемников и числу часов работы потребителя;

-при невозможности определения установленной мощности токоприемников- по присоединенной мощности силовых трансформаторов, а при отсутствии силовых трансформаторов- по фактической мощности, зафиксированной измерительными приборами на момент составления акта.

Согласно п. 2.3.1. Договора, потребитель обязан соблюдать установленные Договором условия оплаты, договорные величины электропотребления и мощности.

Потребитель обязан не нарушать пломбы на средствах учета, не демонтировать приборы учета и не осуществлять действия, направленные на искажение их показаний или повреждение (п. 2.3.13. Договора).

Согласно п. 2.3.14. Договора, потребитель обязан не допускать превышение потребляемой электрической мощности сверх разрешенной к использованию, которая установлена техническими приложениями к Договору.

Потребитель обязан обеспечивать сохранность пломб, установленных на средствах учета, находящихся в электроустановках потребителя. Незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику и в сетевую организацию обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и пломбирующих средств учета.

Из материалов дела следует, что 08.11.2012 года представителями ОАО "НЭСК" контролерами Сидоровой Л.А. и Гроздовой И.В. в присутствии представителя ИП Пономаренко Е.А.- Потемкина А.Д. проведена проверка работы расчетного узла учета электроэнергии, в результате которой выявлено отсутствие пломбы ЭСО на вводном автомате, о чем составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 15882 от 08.11.2012.

На основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии N 15882 от 08.11.2012 ответчику произведен расчет по максимальной мощности и количеству часов работы в расчетном периоде в соответствии с п. 2.2.6. Договора.

Расчетный период составил с 20.10.2012 (дата последней контрольной проверки прибора учета) по 08.11.2012.

Согласно приложению N 1 к Договору энергоснабжения N 3531 от 26.02.2010, режим работы объекта (офиса) ответчика составляет 31 день/310 часов в месяц.

Таким образом, за указанный расчетный период количество рабочих часов составило 18 дней х 10 часов=180 часов.

Максимальная мощность согласно акту разграничения балансовой принадлежности электросетей по объекту ответчика составляет 15 кВт.

Объем безучетно потребленной электроэнергии равен 15 кВт х 180 часов = 2 700 кВтч.

Из иска следует, что за период с 20.10.2012 по 08.11.2012 ответчиком оплачена электроэнергия в размере 1 084 кВтч.

Итого объем безучетно потребленной электроэнергии по расчетам истца, составил 2 700 кВтч - 1 084 кВтч=1 616 кВтч х 4,31958 руб. (тариф)=8 236 рублей 92 копейки.

Истец направлял в адрес ответчика претензию от 11.07.2013 N 55.НЭ-06/1919 с просьбой о погашении образовавшейся задолженности.

Вместе с тем, задолженность в размере 8 236 рублей 92 копейки ответчиком погашена не была.

Указанные обстоятельства и явились основаниями для обращения истца в суд.

В соответствии со ст. 309, 310 Гражданского кодекса РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии со ст. 539 Гражданского кодекса РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (ст. 544 Гражданского кодекса РФ).

Согласно ст. 543 Гражданского кодекса РФ, абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Постановлением Правительства РФ N 442 "О правилах функционирования розничных рынков электрической энергии" утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее- Основные положения), которыми устанавливается ответственность потребителей за бездоговорное использование энергоресурса.

В соответствии с п. 2 Основных положений, "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с п. 145 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, собственник энергопринимающих устройств, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета.

В соответствии с п. 167 Основных положений, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Пунктом 192 Основных положений предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

-гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

-лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 195 Основных положений предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

При этом, в отношении потребителя, при осуществлении расчетов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объема безучетного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии (мощности) и объем оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 настоящего документа к расчету объемов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки начиная с 3-го расчетного периода.

Признавая правомерность исковых требований по существу, вместе с тем, суд первой инстанции указал на неправильный арифметический расчет. По расчетам суда, задолженность за безучетно потребленную электроэнергию при объеме потребления в 1 616 кВтч при тарифе 4,31958 руб. должна составлять 6 980 рублей 44 копейки. На основании изложенного, суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении остальной части требований.

Между тем, суд первой инстанции не учел, что в расчете долга тариф 4, 31958 руб. применен без НДС, что также следует из расчета предельных уровней нерегулируемых цен, примененной истцом (л.д. 46). Между тем, сумма долга подлежит определению с учетом НДС 18%. (аналогичная позиция изложена в постановлении АСК СКО от 15 августа 2014 г. по делу N А32-33887/2013).

При таких обстоятельствах, требования истца подлежат удовлетворению в полном объеме, в сумме 8 236 руб. 92 коп.

Подлежат отклонению доводы жалобы ответчика об отсутствии задолженности за спорный период, поскольку 16.11.2012 года ею были внесены денежные средства в размере 16 702 рубля.

Истцом пояснено, что произведенная ответчиком оплата на сумму 16 702 руб. 99 коп. зачислена в погашение начислений за октябрь 2012 г. и авансовых платежей за ноябрь 2012 г. с учетом условий договора п.4.4.

Из материалов дела следует, что счет за неучтенное потребление выставлен ответчику только 26.12.2012 г., в связи с чем, ответчик не могла погасить указанную задолженность представленными квитанциями.

Оплаты, произведенные 21.12.2012 г. на сумму 3 732 руб. 10 коп. и 18.01.2013 г. на сумму 9 370 руб. 55 коп. зачислены по пояснениям истца за ноябрь, декабрь 2012 г. и январь 2013 г.

Также, истец пояснил, что ответчиком нарушается пункт 2.3.10 договора N 3531, согласно которому потребитель обязан на 00.00 часов первого числа месяца, следующего за расчетным, снимать показания приборов учета и до 12.00 часов первого числа предоставлять гарантирующему поставщику. Данные показаний прибора учета своевременно не передаются.

В соответствии с п. 3.3 договора энергоснабжения N 3531 в случае непредставления Потребителем сведений о расходе электроэнергии за расчетный период, количество электроэнергии, поставляемой потребителю, при наличии акта контрольного съема показаний приборов учета, определяется по показаниям, зафиксированным актом, либо по среднесуточному расходу, определенному как отношение объема потребленной электроэнергии сначала расчетного периода до даты составления акта к числу дней работы потребителя за тот же период.

В материалы дела не представлено доказательств передачи данных ответчиком к определенному сроку, в связи с чем, истцом расчет на 01.10.2012 г. произведен по показаниям, зафиксированным актами от 10.09.2012 г. и 10.09.2012 г.

Таким образом, расчет за безучетное потребление составлен истцом верно, учтена оплата за указанный период за 1 084 кВт.

Кроме того, данная сумма также подлежит взысканию ввиду наличия спора о бездоговорном потреблении. С учетом длящихся отношений сторон, ответчик не представил суду доказательств нарушения его прав путем отнесения произведенных платежей за предыдущий и последующий периоды в отсутствие указания в назначении платежа "За безучетное потребление электроэнергии". Ответчиком также не представлены доказательства направления истцу своевременно показаний приборов учета.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

При таких обстоятельствах, доводы жалобы предпринимателя подлежат отклонению.

Расходы по госпошлине по иску и апелляционным жалобам возлагаются на ответчика в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 19.05.2014 г. по делу N А32-36015/2013 изменить.

Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции:

"Взыскать с индивидуального предпринимателя Пономаренко Елены Анатольевны (ИНН 231513446365) в пользу открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Новороссийскэнергосбыт" (ОГРН 1032304155102, ИНН 2308091759) 8 236 руб. 92 коп. задолженность, 4 000 руб. расходы по госпошлине по иску и апелляционной жалобе.

В удовлетворении апелляционной жалобы Пономаренко Елены Анатольевны отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

В.В. Ванин И.В. Пономарева