Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2014 г. N 10АП-8844/14

г. Москва

25 сентября 2014 г.

Дело N А41-24802/14

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 сентября 2014 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шевченко Е.Е.,

судей Мищенко Е.А., Немчиновой М.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шакуровым И.И.,

при участии в заседании:

от заявителя по делу - закрытого акционерного общества "Сбыт и Сервис" - Малиновой А.А. (представителя по доверенности от 24.04.2014 N 38),

от Управления Федеральной миграционной службы по городу Москве - извещено, представитель не явился,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Сбыт и Сервис" на решение Арбитражного суда Московской области от 19.06.2014 по делу N А41-24802/14, принятое судьей Денисовым А.Э.,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество "Сбыт и Сервис" (далее - общество, ЗАО "Сбыт и Сервис") обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управлению Федеральной миграционной службы по городу Москве (далее - управление) от 17.04.2014 N 195/872/14 о привлечении общества к ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административной правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде 300 000 рублей штрафа.

Решением Арбитражного суда Московской области от 19.06.2014 требование удовлетворено частично, постановление управления от 17.04.2014 N 195/872/14 изменено в части назначенного наказания, штраф в размере 300 000 рублей заменен на штраф в размере 250 000 рублей.

В апелляционной жалобе общество просит решение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств по делу, неправильное применение им норм права, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования. Представитель общества в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствие представителя управления

Изучив апелляционную жалобу, материалы дела, выслушав представителя общества, суд апелляционной инстанции с учетом требований статьи 71 АПК РФ установил следующие обстоятельства.

По результатам проверки территории по адресу: город Москва, поселение Воскресенское, д. Губкино проверяющие составили протокол осмотра территории от 10.02.2014.

В протоколе осмотра проверяющие указали следующее: по данному адресу располагается промышленно-складская зона, на данной территории находятся складские помещения, в которых хранятся строительные материалы, а также имеется помещение, оборудованное под мастерскую по восстановлению пришедшей в негодность опалубки. На этой территории имеются два поста охраны, один въезд, отдельно стоящее трехэтажное здание, предназначенное под офис руководства данной территории. Вокруг территория огорожена металлическим забором. В конце промышленно-складской зоны имеется отдельно стоящее двухэтажное здание, оборудованное под общежитие для рабочих. При осмотре территории в складских помещениях были выявлены иностранные граждане, в том числе Украины - Гузенко Людмила Викторовна 13.04.1963 д.р., находящаяся на территории Российской Федерации с нарушением режима пребывания. Гузенко Л.В. осуществляла работу по уборке офисного помещения. Гузенко Л.В. "проживает на данной территории в отдельно стоящем двухэтажном помещении, оборудованном под общежитие". Протокол осмотра подписан двумя понятыми - Хлыниной Н.С., Хлыниной Е.Т.

В акте проверки от 24.02.2014 должностное лицо управления сделало запись о том, что на этой территории были выявлены иностранные граждане, в том числе Гузенко Л.В., осуществляющие трудовую деятельность без разрешения на работу.

Управлением 10.02.2014 взяты объяснения у Гузенко Л.В., из которых следует, что она прибыла на территорию Российской Федерации 27.09.2013, на миграционный учет по месту пребывания встала, но по истечению срока пребывания не выехала за пределы Российской Федерации, при этом с 24.10.2013 и по момент проверки проживает в общежитии ЗАО "АСК" по адресу: город Москва, поселение Воскресенское, д. Губкино. Поселил ее в комнату и показал спальное место, сантехнический узел, а также место, оборудованное для приготовления пищи, комендант.

Постановлением Щербинского районного суда г. Москвы от 11.02.2014 гражданка Украины Гузенко Л.В. привлечена к административной ответственности на основании части 3 статьи 18.8. КоАП РФ.

В ходе административного расследования ЗАО "АСК" предоставило пояснения, удостоверенные подписью генерального директора и печатью общества, в которых сообщило на то, что складские и бытовые помещения находятся в пользовании общества (ЗАО "Сбыт и Сервис"), которое выполняет подрядные работы в интересах ЗАО "АСК" в г. Чехов Московской области, сослалось на договор подряда от 25.01.2012 N 01/2012 и соглашением о предоставлении складских и бытовых помещений от 01.01.2014.

Управление 09.04.2014 составило в отношении общества протокол об административном правонарушении и 17.04.2014 вынесло постановление N 195/872/14 о привлечении общества к ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 18.9 КоАП РФ, в виде 300 000 рублей штрафа, исходя из того, что общество предоставило Гузенко Л.В. комнату для проживания.

Решением от 19.06.2014 суд первой инстанции признал доказанным наличие в действиях общества состава вмененного ему административного правонарушения, ввиду отсутствия отягчающих обстоятельств, снизил размер штраф до 250 000 рублей.

Проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба общества подлежит удовлетворению, а решение суда первой инстанции отмене с принятием по делу нового судебного акта ввиду следующего.

Частью 3 статьи 18.9 КоАП РФ предусмотрена ответственность за предоставление жилого помещения или транспортного средства либо оказание иных услуг иностранному гражданину или лицу без гражданства, находящимся в Российской Федерации с нарушением установленного порядка или правил транзитного проезда через ее территории.

Объектом правонарушения по части 3 статьи 18.9 КоАП РФ являются отношения по обеспечению режима пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации.

Объективную сторону составляют действия (бездействие) лица, в результате которых иностранным гражданам, находящимся с нарушением установленного порядка, предоставляются жилые помещения или транспортные средства либо оказываются иные услуги.

Отношения, связанные с въездом в Российскую Федерацию, передвижением по территории Российской Федерации при выборе и изменении места пребывания или жительства в пределах Российской Федерации либо выездом иностранных граждан из Российской Федерации регулируются нормами Федерального закона от 18 июля 2006 года N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" (далее - Закон о миграционном учете).

В соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 2 Закону о миграционном учете, учет иностранного гражданина или лица без гражданства по месту пребывания - это фиксация в установленном порядке уполномоченными в соответствии с настоящим Федеральным законом органами сведений о нахождении иностранного гражданина или лица без гражданства в месте пребывания. Иностранный гражданин в случае нахождения в месте пребывания обязан встать на учет по месту пребывания в порядке и на условиях, которые установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

В соответствии с частью 1 статьи 20 Закона о миграционном учете иностранный гражданин в случае нахождения в месте пребывания обязан встать на учет по месту пребывания в порядке и на условиях, которые установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

В качестве объективной стороны состава правонарушения по части 3 статьи 18.9 КоАП РФ оспариваемым постановления управления обществу (ЗАО "Сбыт и Сервис") вменено предоставление иностранному гражданину - Гузенко Л.В. - помещения для проживания, оборудованного спальным местом, сантехническим узлом, оборудованием для приготовления пищи.

По мнению управления, помещение, в котором выявлен иностранный гражданин, предоставлено ЗАО "Сбыт и Сервис" в рамках соглашения о предоставлении складских и бытовых помещений от 01.01.2014.

В постановлении от 17.04.2014 N 195/872/14 управление отмечает, что факт предоставления ЗАО "Сбыт и Сервис" помещения гражданке Гузенко Л.В. подтверждается следующими документами:

- объяснением Гузенко JIB., о том, что она является гражданкой Украины, с 24.10.2013 г. проживает по адресу: г. Москва, пос. Воскресенское, д. Губкино в общежитии на территории ЗАО "АСК". Поселила в комнату, показала, где спальное место, сантехнический узел, место для приготовления пищи, комендант Кузнецова Валентина Сергеевна. Поставить по данному адресу на миграционный учет не предлагали. На миграционный учет не вставала, по истечении срока пребывания не выехала за пределы Российской Федерации. За проживание денег не платит, так как работает в ЗАО "АСК" уборщицей;

- постановлением Щербинского районного суда г. Москвы от 11.02.2014 о назначении административного наказания по части 3 статьи 18.8 КоАП РФ в отношении Гузенко Л.В., в соответствии с которым она признана виновной в совершении правонарушения, назначен административный штраф в размере 5000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации;

- актом проверки соблюдения условий привлечения и использования иностранных работников, составленным по результатам проверки, проведенной 10 февраля 2014 года по адресу: г. Москва, пос. Воскресенское, д. Губкино (территория промышленно-складской зоны), из которого следует, что на момент проверки выявлена гражданка Украины Гузенко Л.В., незаконно находящаяся на территории Российской Федерации;

- свидетельством о государственной регистрации права от 07.11.2013;

- договором аренды нежилого помещения от 01.01.2013 N 3/06-07 о предоставлении во временное владение и пользование часть нежилого помещения 1, 2 этаж;

- соглашением о предоставлений складских и бытовых помещений от 01.01.2014, заключенного в целях оптимизации взаимодействия в рамках исполнения договора подряда от 25.01.2012 N 01/2012;

- актом приема-передачи помещений от 01.01.2014 о передаче складских и бытовых помещений в рамках исполнения соглашения о предоставлении складских и бытовых помещений от 01.01.2014;

- пунктами 4, 5, 8 ответа ЗАО "АСК" на определение об истребовании документов от 05.03.2014 N 23, в котором ЗАО "АСК" сообщило следующее: собственником всех помещений, расположенных на территории производственной базы по адресу: г. Москва, п. Воскресенское, д. Губкино является ЗАО "АСК", складские помещения, расположенные в 2-х этажном здании на территории производственной базы переданы в пользование обществу (ЗАО "Сбыт и Сервис"), в соответствии с условиями соглашения о предоставлении складских и бытовых помещений от 01.01.2014 общежития на территории производственной базы не имеется; помещения, переданные во временное пользование обществу ("ЗАО "Сбыт и Сервис"), могут быть заняты сотрудниками общества (ЗАО "Сбыт и Сервис") исключительно в целях временного нахождения на период осуществления деятельности в интересах общества (ЗАО "Сбыт и Сервис"), и исключительно в часы работы производственной базы;

- ответом ЗАО "АСК" от 28.03.2014 N 32 в котором ЗАО "АСК" сообщило следующее: работы в рамках заключенного договора подряда от 25.01.2012 N 01/2012 в настоящий момент продолжаются, договор аренды от 01.01.2013 N 3-06-07 не расторгнут, переданные помещения остаются во временном владении и пользовании ЗАО "Сбыт и Сервис"; по договору аренды от 01.01.2013 N 3-06-07 во временное владение и пользование ЗАО "Сбыт и Сервис" переданы нежилые помещения, расположенные на 1-ом и 2-ом этажах административного здания по адресу: Москва, п. Воскресенское, д. Губкино: помещение N 18 (20,8 кв.м.), N 29 (20,5 кв.м.), 42 (14 кв.м.); в рамках соглашения о предоставлении складских помещений и бытовых помещений от 01.01.2014 во временное владение и пользование ЗАО "Сбыт и Сервис" переданы складские помещения, находящиеся на территории производственной базы и 5 изолированных бытовых помещений для переодевания, приема пищи, временного отдыха сотрудников ЗАО "Сбыт и Сервис", находящихся на территории используемых складов в период выполнения погрузочно-рузгрузочных работ; указанные помещения оборудованы ЗАО "АСК" для временного нахождения сотрудников (прием пищи, санитарно-гигиенические комнаты, отдых в перерывы между выполнениями отдельных заданий) в период выполнения работ: установлены плиты, электрочайники, оборудованы туалетные комнаты, душевые, в комнатах установлены диваны и телевизоры; в настоящее время ЗАО "АСК" никаких строительных работ самостоятельно не производит, сотрудников, занимающихся выполнением строительных работ не имеет, в целях рационального использования оборудованных ранее бытовых помещений, указанные помещения переданы во временное пользование ЗАО "Сбыт и Сервис". Оставшиеся свободные помещения пустуют;

- ответом ЗАО "Сбыт и Сервис" от 28.03.2014 N 04 в котором ЗАО "Сбыт и Сервис" сообщает следующее: гражданка Кузнецова В.С. не является сотрудником ЗАО "Сбыт и Сервис"; контрольно-пропускной режим на территории производственной базы осуществляется сотрудниками охраны собственника, пропуск на территорию осуществляется по предварительной договоренности.

Между тем обществу предоставлены в пользование помещения, отдельно стоящие складское помещение и 5 изолированных бытовых помещений, расположенных на первом этаже двухэтажного здания по адресу г. Москва, поселение Воскресенское, деревня Губкино для временного нахождения (на период выполнения работ) сотрудников общества для переодевания, приема пищи.

Доказательств того, что Гузенко Л.В. проживала именно в этих помещения, не имеется.

Из каких обстоятельств проверяющие и понятые при осмотре сделали выводы о том, что Гузенко Л.В. вообще проживала на упомянутой территории не ясно, указаний о том, какие именно жилые помещения осматривались и осматривались ли они вообще протокол осмотра не содержит.

Напротив, к этому протоколу приложена фотография, на которой Гузенко Л.В. запечатлена при осуществлении трудовой деятельности в качестве уборщицы в офисном помещении, то есть зафиксирован факт нахождения ее в ином помещении (предназначенном для руководства территории), а не в здании используемом под общежитии, каком-либо его помещении.

В связи с этим определением от 21.08.2014 суд обязал управление обеспечить явку представителя и указанных понятых в следующее судебное заседание, назначенное на 18.09.2014 (для прояснения данных вопросов). Несмотря на это в судебное заседание 18.09.2014 представитель управления не явился, явку понятых управление также не обеспечило. Тем самым, управление не устранило возникшие противоречия и неясности в имеющихся в материалах дела документах.

В письме от 16.04.2014 N 09 генеральный директор ЗАО "Сбыт и Сервис" Якубовский С.А. пояснил, что Гузенко Л.В. никогда не работал в ЗАО "Сбыт и Сервис", никаких трудовых и/или гражданско-правовых договоров с ним никогда не заключалось, каким образом выявленный иностранный гражданин попал в помещения, переданные в пользование ЗАО "Сбыт и Сервис" пояснить ничего не может.

В своих объяснениях от 10.02.2014 гражданка Гузенко Л.В. пояснила, что на миграционный учет по месту пребывания встала, но по истечению срока пребывания не выехала за пределы Российской Федерации, при этом с 24.10.2013 и по момент проверки проживает в общежитии ЗАО "АСК" по адресу: город Москва, поселение Воскресенское, д. Губкино. Поселил ее в комнату и показал спальное место, сантехнический узел, а также место, оборудованное для приготовления пищи, комендант Кузнецова В.С.

Из объяснений Гузенко Л.В. не следует, что ей предоставило место для проживания ЗАО "Сбыт и Сервис", а не ЗАО "АСК". Более того, в большей степени из этих объяснений следует, что именно ЗАО "АСК" как владелец территории, общежития предоставило ей помещение в этом общежитии для проживания.

В упомянутом акте проверки отражены только факты нахождения Гузенко Л.В. на указанной территории и осуществления ею трудовой деятельности. Указаний о том, что она проживает на этой территории, в каких именно помещениях, и о том, что жилье ей представило общество, данный акт не содержит.

Сами по себе письма ЗАО "АСК" не могут служить доказательствами, с объективностью подтверждающими такое обстоятельство.

Как следует из постановления от 11.02.2014 Щербинского районного суда г. Москвы о привлечении Гузенко Л.В. к административной ответственности на основании части 3 статьи 18.8. КоАП РФ, данный суд не устанавливал, что этой гражданке место для проживания предоставляло общество.

При этом вступившим в силу решением Арбитражного суда города Москвы от 26.06.2014 по делу N А41-64558/2014 установлен тот факт, что к трудовой деятельности Гузенко Л.В. привлекло ЗАО "АСК", не общество (ЗАО "Сбыт и Сервис"), в связи с чем признано законным постановление управления о привлечении ЗАО "АСК" к ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 18.15 КоАП РФ.

В рассматриваемом случае исходя из документов, имеющихся в материалах настоящего дела, не представляется возможным сделать однозначный вывод о предоставлении помещения для проживания Гузенко Л.В. ЗАО "Сбыт и Сервис", а не иным лицом (в частности, тем же ЗАО "АСК").

Согласно части 4 статьи 1.5 КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

При указанных обстоятельствах нельзя считать доказанным совершение ЗАО "Сбыт и Сервис" вмененного ему правонарушения, влекущего ответственность по части 3 статьи 18.9 КоАП РФ.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 2 частью 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 19.06.2014 по делу N А41-24802/14 отменить.

Заявленное требование удовлетворить: постановление Управления Федеральной миграционной службы по г.Москве от 17.04.2014 по делу об административном правонарушении N 195/872/14 о привлечении закрытого акционерного общества "Сбыт и Сервис" к ответственности по части 3 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях признать незаконным и отменить.

Председательствующий

Е.Е. Шевченко

Судьи

Е.А. Мищенко М.А. Немчинова