Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2014 г. N 11АП-13681/14

г. Самара

13 октября 2014 г.

Дело N А72-1597/2013

Резолютивная часть постановления объявлена: 06 октября 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено: 13 октября 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Драгоценновой И.С.,

судей Поповой Е.Г., Захаровой Е.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Максимовым С.С.,

с участием:

от общества с ограниченной ответственностью "Клебтех" - представителя Покидько Е.А., доверенность от 10.01.2013 года,

от Ульяновской таможне - представителя Куракиной И.А., доверенность от 10.12.2013 года N 01-09-35/10822, представителя Мищиновой О.П., доверенность от 07.05.2014 года N 01-09-33/04237,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 3, дело по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Клебтех"

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 31.07.2014 года по делу N А72-1597/2013 (судья Лубянова О.А.),

принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Клебтех" (ОГРН 1067328003115), г.Ульяновск,

к Ульяновской таможне, г.Ульяновск,

о признании решения о классификации товара от 15.01.2013 года недействительным,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Клебтех" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением к Ульяновской таможне (далее - ответчик) о признании решения о классификации товара от 15.01.2013 года недействительным.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 31.07.2014 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с выводами суда, заявитель подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, жалобу - удовлетворить, считает, что судом допущено нарушение норм процессуального и материального права.

Суд указал, что в проведенной таможенной экспертизе точно определено, что поставленный продукт "KLEIBERIT 300.0 D3" и "KLEIBERIT 303.2 D3" соответствует не готовым клеям, а полимерам в первичной форме.

Однако, по мнению заявителя, клей KLEIBERIT не является полимером, который требует отверждения воздействием температуры. Клей при воздействии температуры повышает свои клеящие свойства, но не отвердевает.

Согласно экспертизе АНО "Центр химических экспертиз" указано, что клеевым позициям присущи характеристики полимеров в первичной форме, однако точно и безоговорочно не установлено, что это полимеры первичных форм.

Заявитель указывает, что проводилось исследование только лишь сухого остатка клея, т.е. после того как при нагревании все продукты способные к испарению были удалены.

Представитель заявителя в судебном заседании просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ответчика в судебном заседании с доводами жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. Просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба на судебный акт арбитражного суда Ульяновской области рассмотрена в порядке, установленном ст.ст.266-268 АПК РФ.

Исследовав доказательства по делу с учетом доводов апелляционной жалобы, отзыва, выступлений сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

01.02.2012 между Компанией КЛЕБХЕМИ М.Г. Беккер ГмбХ & Ко. КГ, (Германия), (Продавец) и ООО "Клебтех" (Покупатель) заключен контракт N 0001/2012 KL, в соответствии с которым Продавец продает, а Покупатель приобретает клеевые материалы марки КЛЕЙБЕРИТ, именуемые в дальнейшем Товар, в комплектации согласно Приложению, являющемуся неотъемлемой частью контракта.

30.10.2012 на Засвияжский таможенный пост таможни заявителем подана предварительная декларация на товар N 10414030/301012/0004230 - товар N 1 индустриальный клей для водостойких соединений KLEIBERIT 300.0 D3, KLEIBERIT 303.2 D3 (далее - товар N1), код заявлен в графе 33 ДТ как 3506910000 ставка ввозной пошлины - 5%.

15.01.2013 Ульяновской таможней вынесено решение о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД, в соответствии с которым индустриальный клей KLEIBERIT 300.0 D3, KLEIBERIT 303.2 D3 соответствует коду товара в соответствии с ТН ВЭД 3905120000.

Заявитель, полагая, что вынесенное решение противоречит закону и нарушает его права, обратился с заявлением в суд.

В обоснование своей позиции сослался на то, что ввозимый товар (KLEIBERIT) необходимо классифицировать кодом 3506910000 ТН ВЭД ТС как конечный продукт (готовый клей), а не кодом 3905120000 ТН ВЭД ТС, как основа для производства конечного продукта.

Судом первой инстанции в обжалуемом решении приведены мотивы и ссылки на нормативно-правовые акты, на основании которых отказано в удовлетворении заявления.

Анализируя и оценивая представленные сторонами в материалы дела доказательства в совокупности, судебная коллегия апелляционного суда приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.

Согласно части 3 статьи 52 ТК ТС в случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.

Решения таможенных органов по классификации товаров могут быть обжалованы в порядке статьи 9 ТК ТС.

Статьями 50, 51 ТК ТС предусмотрено применение Единой товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности таможенного союза для осуществления мер таможенно-тарифного и нетарифного регулирования внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения таможенной статистики. Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

В соответствии с положениями Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации.

Основные правила интерпретации ТН ВЭД ТС утверждены решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 (далее - ОПИ ТН ВЭД).

В соответствии с пунктом 1 Основных правил интерпретации ТН ВЭД ТС, названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД ТС осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии со следующими положениями, в том числе:

- в соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с правилами 2 (а), 2 (б), 3 (а), 3 (б), 3 (в), 4, 5, 6 ОПИ ТН ВЭД;

- согласно правилу 2(б) ОПИ ТН ВЭД любая ссылка в наименовании товарной позиции на какой-либо материал или вещество должна рассматриваться и как ссылка на смеси или соединения этого материала или вещества с другими материалами или веществами. Любая ссылка на товар из определенного материала или вещества должна рассматриваться и как ссылка на товары, полностью или частично состоящие из этого материала или вещества. Классификация товаров, состоящих более чем из одного материала или вещества, осуществляется в соответствии с положениями правила 3;

- правилом 3 ОПИ ТН ВЭД определено, что в случае, если в силу правила 2 (б) или по каким-либо другим причинам имеется возможность отнесения товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров осуществляется следующим образом.

В соответствии с Правилом 3 (а) ОПИ ТН ВЭД предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит наиболее конкретное описание товара, нежели товарные позиции с более общим описанием. Однако, когда каждая из двух или более товарных позиций имеет отношение лишь к части материалов или веществ, входящих в состав смеси или многокомпонентного изделия, или только к отдельным частям товара, представленного в наборе для розничной продажи, то данные товарные позиции должны рассматриваться равнозначными по отношению к данному товару, даже если одна из них и дает более полное или точное описание товара.

В товарной позиции 3506 ТН ВЭД классифицируются готовые клеи и прочие готовые адгезивы, в другом месте не поименованные или не включенные; продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг.

В позиции 3905 ТН ВЭД классифицируются полимеры винилацетата или прочих сложных виниловых эфиров, в первичных формах; прочие винильные полимеры в первичных формах.

Согласно пояснениям к товарной позиции 3506 ТН ВЭД ТС в данную товарную позицию включаются:

- продукты, пригодные для использования как клеи и адгезивы и поставляемые для розничной продажи в качестве клеев и адгезивов в упаковках массой нетто не более 1 кг";

- готовые клеи и прочие готовые адгезивы, не включенные в более специфическую товарную позицию Номенклатур, например:

1. Клейковинные клеи ("венские клеи"), обычно получаемые из клейковины, которой придается растворимость частичной ферментацией. Такие клеи обычно

находятся в форме хлопьев или порошков, причем их цвет варьирует от желтоватого до коричневого.

2. Клеи или прочие адгезивы, полученные химической обработкой натуральных смол.

3. Адгезивы на основе силикатов и т.д.

4. Препараты, специально составленные для использования в качестве адгезивов, состоящие из полимеров или их смесей товарных позиций 3901 - 3913, которые помимо добавок, присутствие которых допускается в продуктах группы 39 (наполнителей, пластификаторов, растворителей, пигментов и т.д.), содержат другие добавки, присутствие которых недопустимо в указанной группе (например, воски).

В данную товарную позицию не включаются продукты, входящие в более специфическую товарную позицию Номенклатуры, например:

а) казеиновые клеи (товарная позиция 3501), клеи животного происхождения (товарная позиция 3503), клеи, полученные на основе крахмалов или декстринов или прочих модифицированных крахмалов (товарная позиция 3505);

б) прочие продукты, которые могут быть использованы в качестве клеев или прочих адгезивов непосредственно или после обработки, например, птичий клей (товарная позиция 1302), силикаты несмешанные (товарная позиция 2839), казеинат кальция (товарная позиция 3501), декстрин (товарная позиция 3505), дисперсии или растворы полимеров товарных позиций 3901 - 3913 (группа 39 или товарная позиция 3208) и дисперсии или растворы каучука (группа 40)."

Исходя из изложенного, товар классифицируется в товарной позиции 3506 ТН ВЭД ТС, если он не может быть классифицирован в группе 39 ТН ВЭД ТС. Аналогично в пояснениях к группе 39 ТН ВЭД ТС указано, что если в результате добавления определенных веществ, полученные продукты можно отнести к более специфической товарной позиции Номенклатуры, они не включаются в группу 39 ТН ВЭД ТС. При этом перечень товаров, которые не включаются в группу 39 ТН ВЭД ТС, указан в примечании 2 к данной группе.

Как правильно указал суд, следуя принципам классификации, первым шагом в окончательном определении товарной позиции для товаров, классификация которых одновременно возможна в нескольких товарных позициях, является ознакомление с Примечаниями к соответствующим Разделам и Группам, в которых, в принципе, могут классифицироваться данные товары.

Таможенным органом в целях подтверждения заявленных сведений о коде товара, а также идентификации товара, на основании статьи 138 Таможенного кодекса ТС отобраны образцы товара и назначена идентификационная экспертиза в ЭКС-региональный филиал ЦЭКТУ г. Н. Новгород. Перед экспертом поставлены следующие вопросы:

1. Определить качественный и количественный состав товара, в том числе по наличию/отсутствию наполнителей, пластификаторов, растворителей, пигментов и т.д. позволяющих однозначно идентифицировать товары в соответствии с ТН ВЭД ТС?;

2. Способность товара при полимеризации или на какой либо последующей стадии принимать заданную форму под влиянием внешнего воздействия?

3. Присущи ли данному товару характеристики полимеров в первичной форме?

4.Присущи ли данному товару характеристики готовых препаратов предназначенных для использования в качестве клеящих веществ или адгезивов?

5. Определить наличие либо отсутствие веществ, присутствие которых недопустимо в гр.39 ТН ВЭД ТС (примечание 2 к группе 39 ТН ВЭД ТС)?

6. Относятся ли вышеуказанные товары к числу сополимеров;

7. Какое содержание в массовых % звеньев полиэтиленвинилацетата и полиуретана?

8. Является ли полиэтиленвинилацетат сополимером?

9. Какое содержание в массовых % звеньев этилена, звеньев сомономеров в полиэтиленвинилацетате?

Из заключения эксперта от 11.12.2012 N 1972-2012 следует, что товар N 1, представляют собой дисперсию полимеров полиэтиленвинилацетата и поливинилового спирта в воде с преобладанием поливинилацетата: KLEIBERIT 300.0 D3 поливинилацетата (58,5 мас.%), в воде (41,5 мас%), содержит соль алюминия (менее 1,0 мас%); KLEIBERIT 303.2 D3 поливинилацетата (59,5 мас.%), в воде (40,5 мас%), содержит соль алюминия, карбонат кальция (5,6 мас%). Товары способны принимать заданную форму и сохранять ее после устранения внешнего воздействия, что отвечает требованиям примеч.1 к 39 группе ТН ВЭД ТС. Добавки, присутствие которых недопустимо в группе 39 ТН ВЭД ТС отсутствуют, что отвечает требованиям примеч.2 к 39 группе ТН ВЭД ТС. По своему агрегатному состоянию соответствуют полимерам в первичной форме, что отвечает требованиям примеч.6 к 39 группе ТН ВЭД ТС.

Термин "первичные формы", как следует из пояснений к 39 группе ТН ЭД ТС, означает, в том числе, следующие формы:

"Жидкости и пасты. Они могут быть основным полимером, который требует отверждения воздействием температуры или иным способом для образования конечного материала, или дисперсиями (эмульсиями и суспензиями) или растворами неотвержденных или частично отвержденных материалов. Кроме веществ, необходимых "для отверждения" (таких как отвердители (реагенты для образования поперечных связей) или другие вспомогательные реагенты и ускорители), эти жидкости или пасты могут содержать и другие материалы, такие как пластификаторы, стабилизаторы, наполнители и красящие вещества, в основном предназначенные для придания конечным продуктам специальных физических свойств или других требуемых характеристик. Жидкости и пасты используются для литья, экструзии и т.д., а также как пропитывающие материалы, поверхностные покрытия, основы для лаков и красок, или в качестве клеев, загустителей, коагулянтов и т.д.

Если в результате добавления определенных веществ, полученные продукты можно отнести к более специфической товарной позиции номенклатуры, они не включаются в группу 39; так, например, произошло с:

а) готовыми клеями - см. пункт (б) исключений в общих положениях к данной группе;

б) готовыми присадками к нефтепродуктам (товарная позиция 3811)."

Как было отмечено, экспертом в образцах не обнаружены компоненты недопустимые в группе 39 ТН ВЭД ТС.

Таким образом, товар N 1 с наименованием "KLEIBERIT 300.0 D3" и "KLEIBERIT 303.2 D3" по описанию соответствует не "готовым клеям и прочим готовым адгезивам, в другом месте не поименованные или не включенные; продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг", а как полимеры винилацетата или прочих сложных виниловых эфиров, в первичных формах".

Следовательно, руководствуясь Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ТС 1 и 6, товар N 1 следует классифицировать в 3905 12 000 0 ТН ВЭД ТС.

Опрошенный судом эксперт Минаева Л.С.пояснила, что исследуемые товары обладают клеящейся способностью, но отсутствует химический состав исключающего их из 39 группы. Добавки (агенты), которые влияют на классификацию товара, повышающие липкость не выявлены.

При рассмотрении настоящего дела была проведена экспертиза Автономной некоммерческой организацией "Центр по проведению судебных экспертиз и исследований".

Перед экспертами был поставлен вопрос:

Относится ли продекларированный товар по ДТ N 10414030/301012/0004230 (клей KLEIBERIT 300.0 D3 и KLEIBERIT 303.2 D3) к дисперсии полимеров - поливинилацетата и поливинилового спирта в воде с преобладанием поливинилацетата или к адгезивам на основе полимеров товарных позиций 3901-3913 или каучука?

Согласно выводам заключения комиссии экспертов по результатам химической экспертизы N 202/13 от 23.07.2013:

1. Образец клея KLEIBERIT 300.0 D3, представленный на исследование, относится к товарной группе 3506910000 "Готовые клеи и прочие готовые адгезивы, в другом месте не поименованные или не включенные; продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг: адгезивы на основе полимеров товарных позиций 3901-3913 или каучука".

2. Образец клея KLEIBERIT 303.2 D3, представленный на исследование, относится к товарной группе 3506910000 "Готовые клеи и прочие готовые адгезивы, в другом месте не поименованные или не включенные; продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг: адгезивы на основе полимеров товарных позиций 3901-3913 или каучука".

Судом правомерно не принята в качестве доказательства указанная экспертиза, поскольку перед экспертом был поставлен вопрос: Относится ли продекларированный товар по ДТ N 10414030/301012/0004230 (клей KLEIBERIT 300.0 D3 и KLEIBERIT 303.2 D3) к дисперсии полимеров - поливинилацетата и поливинилового спирта в воде с преобладанием поливинилацетата или к адгезивам на основе полимеров товарных позиций 3901-3913 или каучука?

Однако, из экспертного заключения N 202/13 от 23.07.2013 не усматривается ответ на вопрос суда.

Определением суда от 22.11.2013 назначена вторая экспертиза по делу. Перед экспертом поставлены следующие вопросы:

1. Определить качественный и количественный состав клея KLEIBERIT 300.0 D3 и KLEIBERIT 303.2 D3.

2. Присущи ли товарам характеристики полимеров в первичной форме?

3. Определить наличие либо отсутствие веществ, присутствие которых недопустимо в гр. 39 ТН ВЭД (примечание 2 к группе 39 ТН ВЭД)?

Согласно выводам экспертного заключения N 003813/4/77001/492013/А72-1597/13 от 12.05.2014:

1. В состав клея KLEIBERIT 300.0 D3 входят: вода 49,5%, поливинилацетат ~49%, добавки (преимущественно поливиниловый спирт) ~1%. В состав клея KLEIBERIT 303.2 D3 входят: вода 48,7%, поливинилацетат ~50%, добавки (преимущественно поливиниловый спирт) ~1%.

2. Клеевым композициям KLEIBERIT 300.0 D3 и KLEIBERIT 303.2 D3 присущи характеристики полимером в первичной форме.

3. В идентифицированном составе исследуемых объектов - образцах клея KLEIBERIT 300.0 D3 и KLEIBERIT 303.2 D3 имеются в наличии вещества, присутствие которых недопустимо в гр. 39 ТН ВЭД.

Таким образом, выводы эксперта-химика в заключении от 12.05.2014 по первому и второму вопросам совпадают с выводами эксперта ЭКС-филиала ЦЭКТУ г. Нижний Новгород (заключение N 1976-2012 от 11.12.2012).

На третий вопрос экспрет-химик АНО "Центр химических экспертиз" С.Н. Мылова делает вывод о том, что в идентифицированном составе исследуемых объектов (клей KLEIBERIT 300.0 D3, клей KLEIBERIT 303.2 D3) имеются в наличии вещества, присутствие которых недопустимо в гр.39 ТН ВЭД.

Однако, как верно указал суд, указанный вывод противоречит исследовательской части заключения, так на странице 18 заключения эксперт указал, что в составе исследуемых объектов вещества, относящиеся к товарным позициям, указанным в Примечании 2 к группе 39 ТН ВЭД ТС, отсутствуют.

Кроме того, подводя итоги исследовательской части заключения эксперт -химик Мылова С.Н. указывает, что основными компонентами образцов исследуемых товаров (клей KLEIBERIT 300.0 D3, клей KLEIBERIT 303.2 D3) являются поливинилацетат, вода и поливиниловый спирт. Данные вещества являются полимерными соединениями винилацетата или прочих сложных виниловых эфиров, то есть соединениями подгруппы 3905.

В соответствии с примечанием 2 д к группе 39 ТН ВЭД ТС в данную группу "не включаются: растворы (кроме коллодиев), состоящие из любых продуктов товарных позиций 3901-3913 в летучих органических растворителях, при условии, что масса растворителя превышает 50% от массы раствора (товарная позиция 3208).

Данная в исследовательской части заключения эксперта АНО "Центр химических экспертиз" ссылка на применение примечания 2д к 39 группе для товаров установленного состава несостоятельна, так как пробы товаров представляют собой не растворы полимеров в органическом растворителе, а эмульсии полимеров в неорганическом растворителе (воде). Кроме того, содержание неорганического растворителя (воды) в исследованных пробах составило менее 50 мас.%.

Исходя из всего вышеизложенного в совокупности, судебная коллегия апелляционного суда приходит к аналогичному итоговому выводу о том, что заявитель, в нарушение статьи 65 АПК РФ, не представил доказательства, подтверждающие отнесение спорного товара к группе 35 ТН ВЭД ТС, решение о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД от 15.01.2013 является законным и обоснованным.

Судебные расходы распределены судом в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, разрешая спор, полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, а также не допустил при этом неправильного применения норм материального и процессуального права.

Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся фактически к повторению утверждений исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, не могут служить основанием для отмены или изменения судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом норм материального и процессуального права.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

Решение арбитражного суда первой инстанции следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Излишне уплаченная по платежному поручению от 21 августа 2014 года N 163 государственная пошлин в сумме 1000 рублей, в соответствии со ст. 333.40 НК РФ подлежит возврату обществу с ограниченной ответственностью "Клебтех" из федерального бюджета.

Руководствуясь ст. ст. 101, 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ульяновской области от 31.07.2014 года по делу N А72-1597/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Клебтех" излишне уплаченную по платежному поручению от 21 августа 2014 года N 163 государственную пошлину в сумме 1000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

И.С.Драгоценнова

Судьи

Е.Г.Попова Е.И.Захарова