Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2014 г. N 13АП-16146/14

г. Санкт-Петербург

21 октября 2014 г.

Дело N А21-1072/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2014 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Борисовой Г.В.

судей Лопато И.Б., Семеновой А.Б.

при ведении протокола судебного заседания: Тихоновой Н.И.

при участии:

от заявителя: не явились-извещены (уведомление N 02691);

от заинтересованного лица: не явились-извещены (уведомление N 02690);

от третьего лица: не явились-извещены (уведомление N 02692)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (13АП-59178/2013) ОАО энергетики и электрификации "Янтарьэнерго" на решение Арбитражного суда Калининградской области от 05.05.2014 по делу N А21-1072/2014 (судья Сычевская С.Н.), принятое

по заявлению Открытого акционерного общества энергетики и электрификации "Янтарьэнерго"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области

третье лицо - Куприянова Галина Сергеевна

о признании недействительными решения и предписания антимонопольного органа

установил:

Открытое акционерное общество энергетики и электрификации "Янтарьэнерго" (236040, г. Калининград, ул. Театральная, д. 34, ОГРН 1023900764832, далее -ОАО "Янтарьэнерго", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калининградской области (236006, Калининград, ул. Барнаульская, 4, далее - Управление, антимонопольный орган, УФАС) от 12.11.2013 N АМЗ-86/2013 и предписания от 15.11.2013 N 172-АМЗ/2013.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечена Куприянова Галина Сергеевна.

Решением суда от 05.05.2014 заявленные требования ОАО "Янтарьэнерго" оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда, ОАО "Янтарьэнерго" направило апелляционную жалобу, в которой, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, а также на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела, просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, обществом были предприняты своевременные и исчерпывающие меры для технологического присоединения энергопринимающего устройства третьего лица, невозможность осуществления технологического присоединения в сроки, предусмотренные постановлением Правительства РФ N 861 от 27.12.2004, обусловлена объективными обстоятельствами, такими как необходимость строительства новых объектов электросетевого хозяйства, длительное рассмотрение органом местного самоуправления вопроса о согласовании земельных участков для строительства, длительность конкурсных процедур по выбору подрядчика, нарушение сроков выполнения и сдачи работ подрядными организациями, а также ненадлежащем выполнении третьим лицом обязанности по обеспечению готовности энергопринимающих устройств контрагента по технологическому присоединению к электрическим сетям общества. Кроме того, как считает общество, договорные отношения между ним и Куприяновой Г.С. не являются объектом антимонопольного регулирования, поскольку вытекают из гражданско-правовых отношений.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о дате и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие. От антимонопольного органа поступил отзыв с изложением позиции по апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются в порядке и по основаниям, установленными статьями 258, 266-271 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Как видно из материалов дела, 21.03.2013 в УФАС по Калининградской области поступило обращение Куприяновой Г.С. на неправомерные действия заявителя, выразившиеся в несоблюдении сроков осуществления мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств жилого дома, расположенного по адресу: Калининградская область, Зеленоградский район, поселок Куликово, ул.Зеленая-2а к объектам электросетевого хозяйства ОАО "Янтарьэнерго", по договору от 28.04.2008 N 320/08 (ЗЭС), а также навязывании контрагенту невыгодных условий договора технологического присоединения.

Антимонопольный орган направил 19.06.2013 предупреждение N 27 о прекращении обществом указанных действий в срок до 01.09.2013.

Приказом от 16.09.2013 N 314 антимонопольный орган возбудил дело N АМЗ-86/2013 по признакам нарушения ОАО "Янтарьэнерго" пункта 3 части 1 статьи 10, части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ), в ходе которого выявил следующее.

Общество (исполнитель) заключило с Куприяновой Г.С. договор от 28.04.2008 N 320/08, в соответствии с которым общество приняло на себя обязательство по присоединению энергопринимающих устройств жилого дома, расположенного по адресу: Калининградская область, Зеленоградский район, поселок Куликово, ул.Зеленая-2а (с заявленной мощностью 5,00 кВт; категория надежности третья, в точке присоединения: на зажимах провода на опоре N 90 ((уточнить при проектировании) ответвл. ВЛ-15-256 к ТП 256-11, являющейся границей балансовой принадлежности)) и выдало технические условия N Z-703/08 и N 261/08С от 10.04.2008, являющиеся неотъемлемой частью договора.

09.07.2011 заключено дополнительное соглашение N 1, пунктом 1.5 которого срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению продлен до 10.04.2013, технические условия N Z-703/08 и N 261/08С от 10.04.2008 заменены на ТУ N Z-3190/10 и ТУ N 1874/10-С от 30.12.2010(приложение N 2). При этом, пунктом также предусмотрено, что срок исполнения обязательств исполнителя по договору продлевается соразмерно времени задержки исполнения обязательств со стороны заявителя.

Проанализировав и оценив реализацию заявителем мероприятий по технологическому присоединению согласно условиям указанного выше договора, антимонопольный орган посчитал, что нарушение срока осуществления мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств третьего лица к объектам электросетевого хозяйства заявителя обусловлено неправомерным бездействием последнего.

По результатам рассмотрения дела Управлением вынесено решение от 12.11.2013 N АМЗ-86/2013, которым действия общества, выразившиеся в неисполнении условий договора от 24.08.2008 N 320/08 об осуществлении технологического присоединения энергопринимающего устройства жилого дома Куприяновой Г.С. в части несоблюдения пункта 16 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), повлекшие ущемление интересов Куприяновой Г.С., признаны нарушившими пункт 3 части 1 статьи 10, часть 1 статьи 10 Закона N 135.

15.11.2013 антимонопольный орган выдал ОАО "Янтарьэнерго" предписание N 172-АМЗ, которым обществу в срок до 01.03.2013 предписано прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ в части ущемления интересов Куприяновой Г.С. неисполнением условий договора от 28.04.2008 N320/08 в сроки, предусмотренные постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N861, а именно, осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств объектов 3-его лица в соответствии с заключенным с ним договором.

Не согласившись с законностью названных ненормативных правовых актов антимонопольного органа, ОАО "Янтарьэнерго" оспорило их в арбитражном суде.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, согласился с выводом УФАС по Калининградской области о доминирующем положении заявителя относительно возможности осуществления технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителя электрической энергии к электрическим сетям общества. Суд также признал обоснованной позицию Управления о том, что действия заявителя противоречат требованиям части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ и ущемляют интересы третьего лица.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Для квалификации действий хозяйствующего субъекта как нарушающих приведенный нормативный запрет, прежде необходимо доказать, что такое лицо занимает доминирующее положение на исследованном антимонопольным органом товарном рынке.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 5 Закона N 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим.

Кроме того, частью 5 статьи 5 Закона N 135-ФЗ предусмотрено, что доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Из содержания статьи 3, пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" следует, что субъектом естественной монополии является хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Услуги по передаче электрической энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественной монополии.

Субъекты естественных монополий обязаны предоставлять доступ на товарные рынки и (или) производить (реализовывать) товары и услуги, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с Законом о естественных монополиях, на недискриминационных условиях согласно требованиям антимонопольного законодательства (пункт 3 статьи 8 Закона о естественных монополиях).

Правоотношения в области электроэнергетики входят в сферу антимонопольного регулирования и контроля, что специально закреплено в пункте 1 статьи 25 Федерального закона от 26.03.03 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

В соответствии с постановлением Федеральной энергетической комиссии от 19.12.1997 N 127/8 "Об утверждении перечня субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе, включаемых в Реестр по разделу I "Услуги по передаче электрической и тепловой энергии" ОАО "Янтарьэнерго" включено в Реестр естественных монополий по позиции - передача электроэнергии.

При таком положении следует признать доказанным факт доминирования ОАО "Янтарьэнерго" на исследованном товарном рынке в очерченных продуктовых и географических границах применительно к части 5 статьи 5 Закона N 135-ФЗ.

Следовательно, на заявителя распространяются запреты части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ, в том числе, и запрет на злоупотребление доминирующим положением.

Согласно пункту 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер. Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным. Технологическое присоединение осуществляется в сроки, определяемые в порядке, установленном Правительством Российской Федерации или уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти.

В силу пунктов 3 и 6 Правил N 861 сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил и наличии технической возможности технологического присоединения. Технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные настоящими Правилами. Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 этих Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

Согласно подпункту "б" пункта 16 Правил N 861 срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению, в частности, не может превышать 6 месяцев - для заявителей, указанных в пунктах 12.1, 14 и 34 Правил технологического присоединения, в случае технологического присоединения к электрическим сетям классом напряжения до 20 кВ включительно, если расстояние от существующих электрических сетей необходимого класса напряжения до границ участка заявителя, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства, составляет не более 300 метров в городах и поселках городского типа и не более 500 метров в сельской местности.

По смыслу приведенных положений срок, определенный для осуществления технологического присоединения, является пресекательным, обязательным для соблюдения сетевой организацией, что не позволяет его продлевать каким-либо способом. Такие ограничения направлены на обеспечение прав и законных интересов заинтересованных лиц как более слабой стороны в соответствующих правоотношениях.

При этом ссылка заявителя на пункт 18 Правил N 861, в соответствии с которым одним из мероприятий технологического присоединения определено выполнение технических условий заинтересованным лицом, несостоятельна, поскольку нарушение названным субъектом принятых на себя обязательств могут повлечь для него иные правовые последствия, но никак не наделяет правом сетевую организацию увеличить срок технологического присоединения по указанному мотиву.

Подобное толкование вытекает из подпункта "в" пункта 16 Правил N 861, согласно которому существенным условием договора также является положение об ответственности сторон за несоблюдение установленных договором и настоящими Правилами сроков исполнения своих обязательств, в частности обязанность одной из сторон договора при нарушении ею сроков осуществления мероприятий по технологическому присоединению уплатить другой стороне в течение 10 рабочих дней с даты наступления просрочки неустойку, рассчитанную как произведение 0,014 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, установленной на дату заключения договора, и общего размера платы за технологическое присоединение по договору за каждый день просрочки.

Как видно из материалов дела, 24.08.2008 между Куприяновой Г.С. и обществом был заключен договор N 320/08 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям индивидуального жилого дома, расположенного по адресу: Калининградская область, Зеленоградский район, поселок Куликово, улица Зеленая-2а, пунктом 1.5 дополнительного соглашения N 1 от 09.07.2011 к которому был предусмотрен срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению - 10.04.2013, что составляет 60 месяцев (вместо 6-ти)- с даты заключения настоящего договора.

В рассматриваемом случае, датой истечения срока для осуществления обществом технологического присоединения энергопринимающего устройства Куприяновой Г.С. является 28.10.2008, следовательно, факт нарушения ОАО "Янтарьэнерго" положений пункта 16 Правил N 861, антимонопольным органом установлен.

Утверждение подателя жалобы о том, что в данном случае несоблюдение сроков технологического присоединения обусловлено ненадлежащими действиями 3-х лиц по исполнению технических условий, являющихся неотъемлемыми частями договоров, апелляционным судом отклоняется.

Как видно из материалов дела, третье лицо не имело возможности выполнить присоединение объекта капитального строительства (жилого дома) к электросетям ответчика и установить приборы учета, поскольку в пункте 7.1 ТУ N Z-3190/10 общество предусмотрело, что контрагенту необходимо присоединение объекта к электросети выполнить СИП или КЛ соответствующей пропускной способности в соответствии с разработанным проектом, а именно, на вводном устройстве установить автоматический выключатель с номинальным током теплового расцепителя в соответствии с расчетной мощностью. При этом, в самих ТУ точка присоединения к электрической сети - зажим провода на вводной опоре N 13-3 (уточнить при проектировании) обществом не была определена. Поскольку данные технические условия являются неотъемлемой частью договора, то ОАО "Янтарьэнерго", не определяя точку присоединения в технических условиях, заведомо поставило контрагенту невыполнимые условия.

Доказательства, подтверждающие, что обществом предпринимались все возможные и необходимые меры для исполнения требований и условий договоров в предусмотренные законом сроки, в материалах дела отсутствуют.

Напротив, из материалов дела следует, что нарушение срока (задержки) осуществления мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств третьего лица к объектам электросетевого хозяйства организации обусловлено, прежде всего, незаконным бездействием ОАО "Янтарьэнерго".

Материалами дела подтверждается, что, заключив 24.08.2008 договор с Куприяновой Г.С., общество только 18.03.2011 разработало и утвердило техническое задание на проектирование, а 19.07.2012 на интернет сайте опубликовало уведомление о проведении открытого запроса предложений.

Доказательств невозможности принятия соответствующих необходимых и адекватных мер в пределах срока действия договора общество суду не представило.

Таким образом, из материалов дела однозначно видно, что неисполнение обществом договора в установленный пунктом 16 Правил N 861 срок напрямую обусловлено непринятием последним необходимых мер по реализации мероприятий технологического присоединения в соответствии с условиями договора, заключенного с Куприяновой Г.С..

Довод общества о необходимости значительных материальных и организационных затрат на подключение энергопринимающего устройства Куприяновой Г.С. не освобождает сетевую организацию от исполнения обязательств, возложенных на нее договором, ст. 26 Закона N 35 и Правилами.

Оценивая добросовестность поведения заявителя применительно к требованиям Закона N 135-ФЗ, суд апелляционной инстанции также принимает во внимание и то, что, исходя из положений Правил N 861 и Закона об электроэнергетике, роль сетевой организации при осуществлении возложенной на нее обязанности по технологическому присоединению энергопринимающих устройств заинтересованного лица предполагает ее активное поведение во взаимодействии как с обратившимся лицом, так и иными хозяйствующими субъектами, тем самым обеспечивая права такого лица в установленных законодательством порядке и сроки на спорную процедуру.

В рассматриваемом же случае именно бездействие заявителя в части непринятия своевременных и разумных мер по осуществлению технологического присоединения жилого дома 3-го лица к электрическим сетям в течение длительного периода времени привело к грубому нарушению как интересов этого лица, так и императивных требований Закона.

При этом урегулирование отношений с иными лицами входят в мероприятия по технологическому присоединению и осуществляются сетевой организацией самостоятельно, поэтому не могут квалифицироваться в качестве обстоятельств, исключающих вину заявителя, тем более, применительно к настоящему спору.

В связи с вышеизложенным суд первой инстанции обоснованно признал правильной данную Управлением оценку бездействию общества как нарушению императивного запрета, установленного в части первой статьи 10 Закона N 135-ФЗ.

Доводы подателя жалобы о том, что Управление, принимая оспариваемые ненормативные акты, вышло за пределы своих полномочий, поскольку отношения, которые могли бы возникнуть между сторонами в связи с согласованием условий договоров при их заключении, относятся к гражданско-правовым и не связаны с защитой конкуренции, основаны на ошибочном толковании норм материального права, и также отклоняются судом апелляционной инстанции как несостоятельные.

Аналогичная правовая позиция отражена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.05.2011 N 16008/10, согласно которой нормы, изложенные в Правилах N 861, являются нормами о регулировании доступа к электрическим сетям и услугам по передаче электрической энергии, а их применение находится в сфере антимонопольного регулирования и контроля.

На основании изложенного, исследовав обстоятельства, имеющие значение для дела, оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности с учетом статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованным и правомерным выводам о том, что общество нарушило требования Правил N 861 и Закона N 135-ФЗ, в связи с чем у уполномоченного органа - УФАС по Калининградской области имелись основания для вынесения оспариваемых решения и предписания, которые соответствуют действующему законодательству и не нарушают права и законные интересы заявителя

В апелляционной жалобе общество повторяет свои доводы, ранее изложенные в заявлении, которым судом первой инстанции дана полная объективная оценка, оснований для переоценки не имеется.

При таких обстоятельствах апелляционный суд считает, что суд принял законное решение, оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы и в соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ее подателя.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 05 мая 2014 года по делу N А21-1072/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО энергетики и электрификации "Янтарьэнерго" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Г.В. Борисова

Судьи

И.Б. Лопато А.Б. Семенова