Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2014 г. N 09АП-40209/14

г. Москва

21 октября 2014 г.

Дело N А40-172237/13

Резолютивная часть постановления объявлена 16.10.2014.

Постановление изготовлено в полном объеме 21.10.2014.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей П.А. Порывкина, Г.Н. Поповой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.А. Петровой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2014 по делу N А40-172237/13, принятое судьей М.В. Лариным, по заявлению ОАО "Газпромнефть - МНПЗ" (ОГРН 1027700500190) к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 (ОГРН 1047702057765) о признании недействительным решения от 15.07.2013 N52-16-16/1249,

при участии в судебном заседании:

от МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 1 - Говорин В.Н. по дов. от 04.04.2014 N 10,

от ОАО "Газпромнефть - МНПЗ" - Сапрыкин А.А. по дов. от 01.07.2014 N 108, Шелкунов А.Д. по дов. от 17.01.2014 N 29,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2014 удовлетворено заявление ОАО "Газпромнефть - МНПЗ" (далее - заявитель, налогоплательщик, общество) о признании недействительным решения МИ ФНС по крупнейшим налогоплательщикам N 1 (далее - налоговый орган, инспекция) от 15.07.2013 N 52-16-16/1249 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления и уплаты (удержания) недоимки по налогу на прибыль организаций с сумм доходов, выплаченных иностранным организациям за 3 квартал 2012 года в размере 10 291 227 руб., штрафа по статье 123 НК РФ в размере 2 058 245 руб. и соответствующих этой недоимки пеней как не соответствующее НК РФ.

Инспекция не согласилась с принятым судом решением, обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении требований заявителя.

В судебном заседании представитель инспекции доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней, просил отменить решение суда.

Представитель общества возражал на доводы апелляционной жалобы, считая ее необоснованной, представил отзыв, в котором просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав стороны, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, инспекция провела камеральную проверку представленного обществом 10.01.2013 уточненного налогового расчета (информации) о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2012 года, в котором 19.07.2012 отражена выплата иностранной компании "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" (Королевство Нидерланды" дохода в виде дивидендов в размере 102 912 268 руб., без удержания налога на прибыль организаций с сумм дивидендов, выплаченных иностранным организациям, по результатам которой составлен акт камеральной проверки от 24.04.2013 N 52-16-16/3019 а, рассмотрены возражения, материалы проверки и материалы дополнительных мероприятий.

По итогам рассмотрения материалов проверки вынесено решение, которым налогоплательщик привлечен к ответственности, предусмотренной ст. 123 Налогового Кодекса Российской Федерации за неисполнение обязанностей налогового агента по удержанию и перечислению в бюджет сумм налога на прибыль организаций с доходов, выплаченных иностранных организациям за 3 квартал 2012 года в виде штрафа в размере 3 129 764 руб., начислены пени по состоянию на 15.07.2013 в размере 1 539 090 руб., предложено уплатить недоимку по сроку уплаты 20.07.2012 в размере 15 648 821 руб., пени и штрафы, указанные в п. 1-2, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением ФНС России по апелляционной жалобе от 04.10.2013 N СА-4-9/17822@ решение инспекции оставлено без изменения и утверждено.

В суде первой инстанции налогоплательщик оспаривал решение инспекции в части доначисления налога на прибыль с дивидендов, выплаченных иностранной организации "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в размере 10 291 227 руб., начисления соответствующих пеней и штрафов.

Налоговый орган считает, что общество было обязано удержать с выплаченных дивидендов налог на прибыль по ставке 15 %.

По мнению инспекции, пониженная ставка в размере 5%, предусмотренная пунктом "а" ст. 10 соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" применению не подлежит.

В обоснование своих доводов инспекция ссылается на то, что, по ее мнению, исходя из имеющихся в материалах дела документов, не следует, что MOSCOW NPZ HOLDINGS B.V. инвестировало в капитал ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" сумму, эквивалентную 75 000 евро.

Удовлетворяя заявление общества, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что применение пониженной ставки налога на прибыль в размере 5 %, предусмотренной пунктом "а" ст. 10 соглашения при выплате дивидендов акционеру общества "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW", допустимо.

Суд апелляционной инстанции считает выводы суда правильными.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ дивиденды, выплачиваемые иностранной организации-акционеру российской организацией, относятся к доходам, полученным иностранной организацией от источников в РФ, не связанным с ее предпринимательской деятельностью в РФ и подлежащим обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Исходя из п. 4 ст. 286 НК РФ, если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в РФ, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию, выплачивающую указанный доход налогоплательщику, причем налоговый агент определяет сумму налога по каждой выплате (перечислению) денежных средств.

В соответствии с пп. 3 п. 3. ст. 284 НК РФ к налоговой базе по налогу на прибыль, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов иностранными организациями от российских организаций, применяется налоговая ставка 15 %.

Согласно ст. 7 НК РФ в случае, если международным договором РФ, содержащим положения, касающееся налогообложения и сборов установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров РФ.

В соответствии со ст. 10 соглашения с Нидерландами дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного договаривающегося государства, резиденту другого договаривающегося государства, могут облагаться налогами в этом другом государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том договаривающемся государстве, в котором компания, выплачивающая дивиденды, является резидентом, и в соответствии с законодательством этого государства, но если получатель имеет фактическое право на дивиденды, то взимаемый налог не должен превышать: a)5% общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (иная, чем партнерство), прямое участие которой в капитале компании, выплачивающей дивиденды, составляет не менее 25% и которая инвестировала в нее не менее 75 тысяч ЭКЮ или эквивалентную сумму в национальной валюте договаривающихся государств; b) 15% общей суммы дивидендов во всех других случаях.

Таким образом, льготная ставка в 5 % от общей суммы дивидендов применяется, если соблюдены два условия:

а) если фактическим владельцем дивидендов является компания, прямое участие которой в капитале компании, выплачивающей дивиденды, составляет не менее 25%.

б) если компания, которая является фактическим владельцем дивидендов, инвестировала в компанию, выплачивающую дивиденды, не менее 75 000 ЭКЮ или эквивалентную сумму в национальной валюте договаривающихся государств.

Термин "прямое участие" означает, что доля участия в капитале в размере 25 процентов должна принадлежать непосредственно самой компании, в пользу которой выплачиваются дивиденды, без учета долей ее дочерних и иных зависимых компаний (письмо Минфина РФ от 19.08.2011 N 03-08-13).

В проверяемом периоде доля прямого участия резидента Нидерландов "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в капитале ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" превышала 25 % (5 358 594 обыкновенных акций и 768 002 привилегированных), что подтверждается выпиской из списка лиц, имеющих право на участие в годовом собрании акционеров, а также выписками по счету ДЕПО ООО "Дойче Банк".

Соблюдение указанного условия налоговым органом не оспаривается (стр. 30 решения, стр. 4 апелляционной жалобы).

В соответствии с письмом МНС России от 16.06.2003 г. N РД-6-23/664@ доля участия, выраженная в Соглашении с Нидерландами в ЭКЮ, пересчитывается в ЕВРО в соотношении 1:1; в соответствии с письмом ЦБ РФ "Описание и технические характеристики банкнот и монет евро" с 2002 года валютой Нидерландов является ЕВРО.

В соответствии с письмом Минфина России от 19.08.2011 N 03-08-13 под инвестированием в капитал компании подразумевается как приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, так и при покупке акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у их предыдущего владельца. Размер инвестиций определяется на момент их фактического осуществления и равен сумме, фактически уплаченной на дату приобретения акций.

Инвестиции "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" составили более 75 000 евро, о чем свидетельствуют в совокупности следующие факты.

Материалами дела подтвержден факт инвестирования "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в акции ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" денежных средств эквивалентных более 75 000 евро. Размер инвестиции определяется суммой, фактически уплаченной при приобретении акций.

Заявителем предоставлен договор N 387-08 о предоставлении услуг от 27.10.2008 (т.1, л.д.106-117), заключенный между ЗАО "Регистраторское общество "СТАТУС" и "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW".

Согласно условиям п. 1.1 договора исполнитель (ЗАО "Регистраторское общество "Статус") обязуется совершить действия (оказать услуги), связанные с техническим и информационным обеспечением и организацией осуществления заказчиком предложения акционерам ОАО "МНПЗ" о приобретении принадлежащих им акций ОАО "МНПЗ", осуществляемого в соответствии с главой XI.I. ФЗ "Об акционерных обществах", в том числе и содействие в оплате приобретаемых акций. В пункте 2.1.12 договора указана обязанность исполнителя в качестве агента заказчика осуществлять оплату акций ОАО "МНПЗ" по цене приобретения.

ЗАО "Регистраторское общество "Статус" в соответствии с договором осуществляло прием заявлений акционеров о продаже акций ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" в рамках обязательного предложения "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" и прием передаточных распоряжений от акционеров на перерегистрацию акций на счет номинального держателя: "Дойче Банк", зарегистрированного лица в реестре акционеров заявителя, в качестве номинального держателя акций.

Доводы инспекции, что обществом не представлен договор купли-продажи акций, либо иной документ подтверждающий инвестирование иностранной организации в общество суммы не менее 75 000 Евро являются несостоятельным ввиду следующего.

Законодательством РФ не предусмотрено подписание сторонами договора купли-продажи в случае приобретения акций в рамках обязательного предложения.

В соответствии с п. 3 ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" реестродержатель - ЗАО "Регистраторское общество "Статус" на основании передаточных распоряжений прежних акционеров проводило операции в реестре, связанные с переходом прав на акции ОАО "Газпромнефть-МНПЗ". Передаточные распоряжения имеют отметку об исполнении "исполнено, дата". Также передаточные распоряжения акционеров (т.5, т.6, т.7) имеют ссылку на обязательное предложение "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" и депозитарный договор N 16-l/NPZH/758 от 19.08.2008 с "Дойче Банк".

В соответствии со ст.7 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" от 22.04.1996 N 39-ФЗ депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором. В соответствии с п. 2 ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (в редакции от 05.01.2006) номинальный держатель ценных бумаг - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг.

В соответствии с условиями депозитарного договора п. 4.2.3 "Дойче Банк" имеет право получать в пользу клиента ценные бумаги, а в соответствии с п. 2.1.1 оказывает услуги по учету и удостоверению прав "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" на ценные бумаги.

"Дойче Банк" зачислило на счет N K40NPZH1002 "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" все полученные в рамках обязательного предложения 36 741 акции ОАО "Газпромнефть-МНПЗ", о чем свидетельствует выписка со счета депо от 06.02.2014 владельца "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW".

В соответствии со ст. 28 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. Следовательно, вышеуказанные выписки, подтверждают факт перехода права собственности акций ОАО "Газпромнефть-МНПЗ", приобретенных в рамках обязательного предложения к "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW".

ЗАО "Регистраторское общество "Статус" в соответствии с пунктом 2.1.12 договора осуществляло оплату акций приобретаемых в рамках обязательного предложения "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" у акционеров.

Размер инвестиций "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" в акции ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" определяется суммой, фактически уплаченной бывшим акционерам при приобретении акций, подтвержденными соответствующими платежными поручениями, имеющимися в материалах дела (с печатью банка, подписью ответственного лица и датой списания), а именно было уплачено:

15.01.2009 : 43 489 134,08 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т. З л.д.1-99). Официальный курс евро на дату платежа составлял 41,9706 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций 15.01.2009 составила: 1 036 180,90 евро (43 489 134,08/ 41,9706);

16.01.2009: 23 524 366,42 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т.2, л.д.1-76). Официальный курс евро на дату платежа составлял 42,3833 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 555 038,58 евро (23 524 366,42/ 42,3833);

20.01.2009: 19 568 094,36 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т.4, л.д.48-120). Официальный курс евро на дату платежа составлял 43,7815 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 446 948,93 евро (19 568 094,36/ 43,7815);

21.01.2009: 59 578 662,69 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т.4 л.д.1-7). Официальный курс евро на дату платежа составлял 43,3331 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 1 374 899,62 евро (59 578 662,69/43,3331).

22.01.2009: 3 151 406,64 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т.4 л.д.8-32). Официальный курс евро на дату платежа составлял 42,1454 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 74 774,63 евро (3 151 406,64/42,1454).

28.01.2009: 1 429 894,42 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т.4 л.д.34-35). Официальный курс евро на дату платежа составлял 43,7123 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 32 711,49 евро (1 429 894,42/ 43,7123).

30.01.2009: 1 021 247,30 руб. (список банковских переводов, с приложением платежных поручений (т.4 л.д.36-47). Официальный курс евро на дату платежа составлял 45,3398 руб. за 1 евро, общая сумма инвестиций составила: 22 524,30 евро (1 021 247,30/45,3398).

Итого на основании обязательного предложения "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" было приобретено 36 741 акций, что составляет 0,62 % от общего числа акций (отчет об итогах принятия обязательного предложения о приобретении ценных бумаг открытого акционерного общества (т.1, л.д. 124-130) за сумму эквивалентную 3 543 078,45 евро.

Выборочный пример по приобретению "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" акций ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" только у одного бывшего акционера Малышкина А.С. уже доказывает размер инвестиций, превышающий 75 000 евро.

В рамках оказания "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" агентских услуг по договору N 387-08 от 27.10.2008 ЗАО "Регистраторское общество "Статус" за приобретение акций Малышкину А.С. было выплачено 5 006 883,94 руб. (платежное поручение N 200 от 19.01.2009), что эквивалентно на дату платежа (20.01.2009) 114 223 евро (5 006 883,94/43,7815). Передаточное распоряжение Малышкина А.С., зарегистрированное ЗАО "Регистраторское общество "Статус" 13.01.2009 за N 717, имеется в материалах дела.

Толкование инспекцией термина "прямое вложение в капитал" ("инвестирование в капитал") как приобретения акций только у ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" противоречит письму Минфина России от 19.08.2011 N 03-08-13, которое в силу ст. 32 НК РФ является обязательным для налогового органа. Более того, именно Минфин России в силу ст. 3 соглашения об избежании двойного налогообложения между Россией и Нидерландами является "компетентным органом" для целей применения данного соглашения.

С учетом изложенного ссылка инспекции в апелляционной жалобе на непредставление документов, детально характеризующих прежних собственников акций, приобретение которых в качестве примера на 30.01.2009 было доказано обществом, необоснованна.

Также несостоятелен довод инспекции о том, что представленные в ходе проверки и в материалы дела доказательства не подтверждают приобретения акций ОАО "Газпромнефть-МНПЗ" со стороны голландского акционера "MOSKOW NPZ HOLDINGS BW" на сумму более 75 тысяч евро.

В материалы дела (т.т. 2-3, 5-7) представлены платежные поручения, список банковских переводов, передаточные распоряжения, по содержанию которых можно определить прежних собственников акций и размер выплаченных им денежных средств за акции.

Ссылка инспекции в апелляционной жалобе на письмо Минфина России от 13.08.2012 N 03-08-05 в обоснование того, что приобретение акций у акционеров -физических лиц нельзя рассматривать как инвестиции для целей применения льготной налоговой ставки по налогу на прибыль по соглашению об избежании двойного налогообложения между Россией и Нидерландами от 16.12.1996, противоречит содержанию данного письма.

В указанном письме прямо отмечено, что "прямое вложение" в капитал компании, выплачивающей дивиденды, подразумевает как приобретение ее акций при первичной и последующей эмиссиях, так и покупку акций на рынке ценных бумаг или непосредственно у предыдущего владельца.

Более того, указанное письмо касается применения соглашения об избежании двойного налогообложения между Россией и Кипром, а не Нидерландами.

Таким образом, выводы суда сделаны на основании надлежащего установления обстоятельств спора, правильного применения норм материального и процессуального права.

Решение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.06.2014 по делу N А40-172237/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу МИ ФНС России N 1 по крупнейшим налогоплательщикам - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

П.А. Порывкин Г.Н. Попова