Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 31 октября 2014 г. N 10АП-9360/14

г. Москва

31 октября 2014 г.

Дело N А41-16039/14

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 октября 2014 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коротковой Е.Н.,

судей Бархатова В.Ю., Катькиной Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: Савановой В.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Мосэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Московской области от 09 июня 2014 года, принятое судьей Хазовым О.Э., по делу N А41-16039/14 по исковому заявлению "Мосэнергосбыт" к ООО АПК "Племзавод Ямской" о взыскании задолженности за безучетно потребленную электроэнергию,

при участии в заседании:

от истца - Мамохина В.В. по доверенности от 02.07.2014, Лихов А.А. по доверенности от 18.09.2014;

от ответчика - Сидоров С.В. по доверенности от 07.11.2013,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Мосэнергосбыт" (далее также - истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с исковым заявлением к ООО АПК "Племзавод "Ямской" (далее также - ответчик) о взыскании задолженности за безучетно потребленную электроэнергию в размере 1 885 592,82 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 139 573,16 руб.

Решением Арбитражного суда Московской области от 09 июня 2014 года по делу N А41-16039/14 в удовлетворении требований ОАО "Мосэнергосбыт" отказано.

Законность и обоснованность решения проверяются по апелляционной жалобе ОАО "Мосэнергосбыт", в которой истец просит решение суда первой инстанции отменить, заявленные требования удовлетворить.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в полном объеме, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об изменении решения суда и частичном удовлетворении заявленных требований по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между ОАО "Мосэнергосбыт" и ООО АПК "Племзавод "Ямской" (абонент) 05.12.2008 заключен договора энергоснабжения N 30006410 от 11.12.2006, по условиям которого ОАО "Мосэнергосбыт" обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а абонент обязался принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и мощность, и оказанные услуги.

Согласно пункту 1.2 договора гарантирующий поставщик подает электроэнергию (мощность в точки поставки абонента, указанные в Приложении N 10 к договору и расположенные на границе балансовой принадлежности, определенной в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок и сооружений) в количестве, определенном в соответствии с согласованными ежегодно договорными объёмами потребления электроэнергии (мощности) по договору.

В соответствии с пунктом 3.2. договора электроустановки абонента должны иметь необходимые приборы учета электроэнергии для расчётов с ОАО "Мосэнергосбыт", опломбированных ОАО "Мосэнергосбыт" и указанных в Приложении N 2 к договору.

В случае выявления безучётного потребления электроэнергии расчёт объёма безучетно потребленной электроэнергии производится двумя способами в порядке определяемом Приложением N 12 к договору, а именно:

- В соответствии с пунктом 6 Приложения N 12 при выявлении случаев безучетного потребления расчёт объёма фактически потребленной Абонентом электрической энергии(мощности) производится по установленной мощности электроприемников и числу часов работы Абонента за весь период допущенного нарушения со дня последней замены (проверки) приборов и средств измерений или проверки их подключения представителем ОАО "Мосэнергосбыт" и/или сетевой организации, но не более срока исковой давности.

- В соответствии с пунктом 7 Приложения N 12 в случае выявления неисправности или утраты расчетного средства измерения, обслуживаемого ОАО "Мосэнергосбыт" или сетевой организацией. А также в случае уведомления абонентом о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им средства измерения в течении установленного подпунктом "а" пункта 5.1.13. договора срока, суммарный объем фактически потребленной электрической энергии (мощности) в расчётный период принимается равным договорной величине потребления электрической энергии после восстановления учета производится перерасчет по среднесуточному потреблению электрической энергии абонентом в последующем расчётном периоде. Перерасчёт производится с учётом пункта 5.1.23 договора.

Проверка узла учёта электроэнергии абонента расположенного по адресу: Московская область, Домодедовский район, дер. Жеребятьево, ЗТП-526, проведена в феврале 2014, в ходе которой выявлена неисправность трансформатора тока фазы "С".

Со стороны абонента в проверке участвовал представитель ответчика инженер по техническому обслуживанию систем электроснабжения Снежко А.О. По итогам проверки составлен акт проверки узла учёта электроэнергии, а также акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 23Ю0012423, подписанный со стороны абонента Снежко А. О. и со стороны ОАО "Мосэнергосбыт" - Лиховым А.А.

В связи с указанным истцом произведён расчёт безучётно потребленной электроэнергии по данному объекту за период с 20.12.2012 (дата последней проверки узла учёта) по 26.02.2013 (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии).

В соответствии с данным расчетом ответчику был выставлен счет для оплаты от 28.02.2013, включающий сумму 1 885 592,82 руб. по акту за безучетное потребление электрической энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 ГК РФ устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Как усматривается из материалов дела, отношения сторон возникли из договора электроснабжения N 3349 от 05.12.2008 (с учётом протокола разногласий) и регламентированы параграфом 6 главы 30 ГК РФ.

В силу статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Как следует из материалов дела, в спорный период осуществлялся отпуск электроэнергии на присоединенные к электросетям объекты ответчика.

Правилами учёта электрической энергии, утвержденными Минтопэнерго Российской Федерации 19.09.1996, Минстроем Российской Федерации 26.09.1996, установлено, что учёт электроэнергии производится на основе измерений с помощью счётчиков электрической энергии и информационно - измерительных систем (пункт 2.5), для учета электроэнергии должны использоваться средства измерений, типы которых утверждены Госстандартом России и внесены в Государственный реестр средств измерений (пункт 2.6), средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (пункт 3.5), перестановка, замена, а также изменение схем включения средств учета производится с согласия энергоснабжающей организации (пункт 4.7).

Согласно разделу 2.11 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации N 6 от 13.01.2003, все средства измерений и учёта электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе. Наблюдение за работой средств измерений и учёта электрической энергии, в том числе регистрирующих приборов и приборов с автоматическим ускорением записи в аварийных режимах, на электрических подстанциях (в распределительных устройствах) должен вести оперативный или оперативно-ремонтный персонал подразделений, определенный решением технического руководителя потребителя. Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены. Обо всех нарушениях в работе средств измерений и учета электрической энергии персонал должен незамедлительно сообщать подразделению, выполняющему функции метрологической службы потребителя. Вскрытие средств электрических измерений, не связанное с работами по обеспечению нормальной записи регистрирующими приборами, разрешается только персоналу подразделения, выполняющего функции метрологической службы потребителя, а средств измерений для расчёта с поставщиками или потребителями - персоналу подразделения совместно с их представителями. Установку и замену измерительных трансформаторов тока и напряжения, к вторичным цепям которых подключены расчётные счетчики, выполняет персонал эксплуатирующего их потребителя с разрешения энергоснабжающей организации. Замену и поверку расчётных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учёта по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучётного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несёт ответственность за сохранность расчётного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Истцом заявлено требование о взыскании 1 885 592,82 руб. по акту о безучётном потреблении электроэнергии за период с 20.12.2012 по 26.02.2013. В качестве правового основания требований истец указывает на пункты 84, 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012.

В силу пункта 195 Правил N 442, объём безучётного потребления электрической энергии определяется с применением расчётного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. При этом в отношении потребителя, при осуществлении расчётов за электрическую энергию с которым используется ставка за мощность, помимо объёма безучётного потребления электрической энергии также определяется величина мощности, приобретаемой по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), и величина мощности, оплачиваемой в части услуг по передаче электрической энергии, исходя из почасовых объемов потребления электрической энергии, определяемых в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Объём безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учёта (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчётный период, в котором был выявлен факт безучётного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счёт также должен содержать расчёт объёма и стоимости безучётного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности). С даты составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии объём потребления электрической энергии (мощности) и объём оказанных услуг по передаче электрической энергии определяются в порядке, предусмотренном требованиями пункта 166 настоящего документа к расчету объёмов потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии для случая непредоставления показаний прибора учёта в установленные сроки начиная с 3-го расчётного периода.

В акте от 26.02.2013 зафиксировано нарушение, а именно - неисправен трансформатор тока фазы "С".

В силу 2 Правил N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учёта (системы учёта), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Аналогичное положение содержится в договоре энергоснабжения N 30006410 от 11.12.2006.

В соответствии с разделом "Понятия, используемые в тексте настоящего договора" под безучетным потреблением электроэнергии понимается потребление абонентом электроэнергии (мощности) с нарушением условий настоящего договора о порядке учета электроэнергии (мощности), в том числе вследствие вмешательства в работу средства измерения, либо нарушения установленных договором сроков извещения о неисправности и/или отсутствии средства измерения, либо неустранения указанных неисправностей или отсутствия средств измерений в течении 30-ти календарных дней с момента их обнаружения, а также иных действий, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребленной электрической энергии(мощности)".

Из анализа указанной нормы материального права и положений договора следует, что определение безучётного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий покупателя (абонента) электрической энергии, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии, установленного как Правилами N 442, так и договором энергоснабжения.

Таким образом, принимая во внимание указанные положения Правил N 442 определяющих основные признаки безучетного потребления электрической энергии, характеризуют действия покупателя как направленные на искажение данных о фактическом потреблении ресурса.

Правилами N 442 урегулированы порядок и последствия выявления безучётного потребления электрической энергии.

Учитывая тяжесть негативных экономических последствий, которые наступают для потребителя в связи с выявлением факта безучётного потребления электроэнергии, и конструкцию норм права, законодатель квалифицировал указанные последствия как ответственность за совершение действий в форме злоупотребления правом.

Следовательно, для признания действий потребителя в виде безучётного потребления электроэнергии установление одного факта отсутствия тока на фазе "С", является недостаточным, данное обстоятельство само по себе свидетельствует лишь о возможности применения с даты обнаружения указанного факта иного способа определения количества поставленной электрической энергии, предусмотренного Правилами N 442 либо соглашением сторон.

Доказательств совершения ответчиком действий направленных на вмешательство в работу прибора учета или выразившихся в несоблюдении со стороны абонента установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, либо иных действий покупателя (абонента), прямо предусмотренных договором, и приведших в итоге к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, также свидетельствующих о безучетном потреблении электрической энергии, в материалы дела не представлено.

При проведении проверки 26.12.2012 не установлено, что пломбы на приборе учета отсутствовали либо были повреждены по вине абонента.

Также сведений о нарушении пломб на узле учёта, а также о иных следах вмешательства в работу прибора не содержится и в акте о неучтенном потреблении электроэнергии N 23Ю0012423, а также такие данные отсутствуют и в акте проверки узла учета электроэнергии от 26.02.2013.

Таким образом, истец не доказал совершение ответчиком действий направленных на вмешательство в работу прибора учета, либо иных действий покупателя (абонента), прямо предусмотренных договором, и приведших в итоге к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии, также свидетельствующих о безучетном потреблении электрической энергии.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Также в соответствии с представленным в материалы дела Приложением N 2 к договору - "Реестр источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учёта электроэнергии и мощности" судом установлено, что электроизмерительные устройства на данном объекте не принадлежат ООО АПК "Племзавод "Ямской", данные приборы учёта расположены за пределами границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ООО АПК "Племзавод "Ямской", так как границей балансовой принадлежности является место присоединения кабельных наконечников в РУ-0,4 кВ, что снимает ответственность с ответчика за корректную работу узла учёта.

Данное обстоятельство подтверждается отметкой на Приложении N 2 к договору "Реестр источников энергоснабжения, энергопринимающего оборудования и средств коммерческого учета электроэнергии и мощности", где красным и синим цветом отмечены границы эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности, в соответствии с отметками узел учёта целиком находится на балансе ОАО "Мосэнергосбыт", то есть истца и в зоне эксплуатационной ответственности истца. (Подлинник Приложения N 2 представлен в судебные заседания первой и апелляционной инстанции).

В соответствии с пунктом 144 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012, обязанность по обеспечению исправности приборов учета лежит на собственнике.

Данные приборы учёта расположены за пределами границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ООО АПК "Племзавод "Ямской", так как границей балансовой принадлежности является место присоединения кабельных наконечников в РУ-0,4 кВ, что также снимает ответственность с ответчика за корректную работу узла учёта. Доказательств, опровергающих данные обстоятельство, истцом в суде первой инстанции не представлено.

В соответствии с пунктом 7 Приложения N 12 к договору в случае выявления неисправности или утраты расчётного средства измерения, обслуживаемого ОАО "Мосэнергосбыт" или сетевой организацией, а также в случае уведомления абонентом о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им средства измерения в течении установленного подпунктом "а" пункта 5.1.13. договора срока, суммарный объем фактически потребленной электрической энергии (мощности) в расчетный период принимается равным договорной величине потребления электрической энергии, после восстановления учета производится перерасчет по среднесуточному потреблению электрической энергии абонентом в последующем расчётном периоде. Перерасчёт производится с учётом пункта 5.1.23 договора.

В данном случае была выявлена неисправность узла прибора учета, который не находится на балансе ответчика и в его зоне эксплуатационной ответственности согласно Приложения N 2 к договору.

Учитывая, что ответственность за исправность указанного прибора несёт истец, то в данном случае для расчёта потребленной электроэнергии должен применяться пункт 7 Приложения N 12 договора, то есть перерасчёт потребленной электроэнергии должен производиться по среднесуточному потреблению электроэнергии в последующем расчётном периоде.

Расчётным периодом в соответствии с пунктом 5.1.1 договора является календарный месяц, следующий расчетный период после спорного периода - март 2013 года. В марте 2013 года по объекту МТФ Жеребятьево потребление ООО АПК "Племзавод "Ямской" составило - 64 920 кВт/ч.

Таким образом, в соответствии с пунктом 7 Приложения N 12 договора безучетное потребление за спорный период ООО АПК "Племзавод "Ямской" дополнительно должно оплатить 54 267,65 кВтч. на общую сумму 195 906,02 руб.

На основании вышеизложенного, учитывая положения пункта 7 Приложения N 12 договора, а также то, что материалами дела подтверждено безучетное потребление ответчиком электроэнергии и данное обстоятельство им не отрицается, апелляционный суд приходит к выводу об изменении решения суда и удовлетворении заявленных требований в части взыскания стоимости потребленной электрической энергии на общую сумму 195 906,02 руб.

В силу статьи 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Материалами дела подтверждается факт ненадлежащего исполнения обязательств по оплате поставленной истцом электрической энергии на общую сумму 195 906,02 руб., в связи с чем с ответчика на основании статьи 395 ГК РФ подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами.

Апелляционным судом произведен расчет процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 195 906,02 руб. за период с 19.03.2013 по 10.02.2014 по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации в размере 8,25 процента годовых, сумма которых составила 14 501,13 руб.

При данных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об удовлетворении требований о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в части 14 501,13 руб.

Учитывая частичное удовлетворение заявленных требований, в соответствии с частью 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы пропорционально удовлетворенным требованиям подлежат отнесению на ответчика в размере 4 441,65 руб. (3441 руб. 65 коп. за иск и 1 000 руб. за апелляционную жалобу).

Руководствуясь статьями 266, 268, частью 2 статьи 269, пунктом 3 частью 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 09.06.2014 по делу N А41-16039/14 изменить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью АПК "Племзавод "Ямской" (ИНН 5009044509) в пользу Открытого акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ИНН 7736520080) стоимость потребления электрической энергии в размере 195 906 (сто девяносто пять тысяч девятьсот шесть) руб. 02 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 14 501 (четырнадцать тысяч пятьсот один) руб. 13 коп., расходы по уплате государственной пошлины в размере 4 441 (четыре тысячи четыреста сорок один) руб. 65 коп.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Председательствующий

Е.Н. Короткова

Судьи

Н.Н. Катькина В.Ю. Бархатов