Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2014 г. N 06АП-5791/14

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 28 января 2015 г. N Ф03-6171/14 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Хабаровск

14 ноября 2014 г.

А73-8275/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 ноября 2014 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сапрыкиной Е.И.

судей Балинской И.И., Песковой Т.Д.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Джавадовой Т.Г.

при участии в заседании:

от Администрации города Хабаровска: Зинич Т.В., представителя по доверенности от 30.12.2013 N 1.1.27-325;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Красногор М.А., представителя по доверенности от 30.01.2014 N 3/599;

от Управления дорог и внешнего благоустройства администрации г. Хабаровска: Гранат Н.Б., представителя по доверенности от 30.12.2013 N 1.1.27-312;

от Общероссийской общественной организации содействия защите прав граждан и безопасности общества "Безопасное Отечество": не явились;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Администрации города Хабаровска

на решение от 03.09.2014 по делу N А73-8275/2014

Арбитражного суда Хабаровского края принятое судьей Чаковой Т. И.

по заявлению Администрации города Хабаровска

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

о признании незаконным решения от 18.06.2014 N 184 и предписания N 39

третьи лица: Управление дорог и внешнего благоустройства администрации г.Хабаровска, Общероссийская общественная организация содействия защите прав граждан и безопасности общества "Безопасное Отечество"

УСТАНОВИЛ:

Администрация города Хабаровска (ОГРН: 1032700305978; далее - администрация) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - управление, антимонопольный орган) от 18.06.2014 N 184 и предписания от 18.06.2014 N 39.

К участию в деле привлечены Управление дорог и внешнего благоустройства администрации г. Хабаровска (далее - управление дорог, муниципальный заказчик), Общероссийская общественная организация содействия защите прав граждан и безопасности общества "Безопасное Отечество".

Решением суда от 03.09.2014 в удовлетворении требований отказано по мотиву соответствия оспариваемых актов действующему законодательству.

Не согласившись с данным судебным актом, администрация обратилась с апелляционной жалобой, в которой просила его отменить и принять новый судебный акт.

В обоснование своих требований заявитель ссылается на то, что разрешая спор по существу, суд неполно исследовал обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, и дал неправильное толкование нормам права, регулирующим спорные правоотношения.

Данные требования поддержаны представителем заявителя жалобы в полном объеме в суде второй инстанции.

Представитель управления дорог поддержала позицию администрации, просила решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на то, что способ определения заказчика в спорном случае определен надлежаще, поскольку выполнение работ требовалось, в том числе и в отношении искусственного дорожного сооружения (трубопровода).

Управление в отзыве на апелляционную жалобу и заседании суда отклонило доводы и требования заявителя, считая решение суда законным и обоснованным.

Общероссийская общественная организация содействия защите прав граждан и безопасности общества "Безопасное Отечество" участия в судебном разбирательстве не принимала, отзыв не представила.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва, заслушав представителей администрации, антимонопольного органа и управления дорог, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Из материалов настоящего дела усматривается, что 06.06.2014 управлением дорог в сети Интернет размещено извещение о проведении открытого конкурса с ограниченным участием на приведение в нормативное состояние ул.Волочаевской от ул.Шеронова до ул.Юности в городе Хабаровске. Начальная (максимальная) цена контракта 185 047 070 руб.

Согласно конкурсной документации к участникам закупки предъявлены дополнительные требования: наличие опыта исполнения контракта на выполнение работ в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе; наличие собственного и (или) арендованного на срок исполнения контракта оборудования в объеме, установленном конкурсной документацией, в объеме, необходимом для надлежащего и своевременного исполнения контракта (15 наименований).

Вместе с тем, Общероссийская общественная организация содействия защите прав граждан и безопасности общества "Безопасное Отечество" обратилась в антимонопольный орган с жалобой на действия муниципального заказчика при проведении названного выше конкурса с ограниченным участием.

Управление, рассмотрев жалобу, признало ее обоснованной, а заказчика - нарушившим часть 5 статьи 24 и статью 56 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).

На основании этого администрации и управлению дорог антимонопольным органом выдано предписание N 39 об устранении допущенных нарушений, не согласившись с которыми администрация обратилась в арбитражный суд.

Согласно статье 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В качестве оснований для этого процессуальный закон предусматривает совокупность двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному правовому акту и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводу об отсутствии совокупности этих условий. С данным выводом соглашается и апелляционный суд в силу следующего.

Федеральный закон N 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (пункт 1 статьи 1 настоящего Закона).

В соответствии со статьей 3 Закона под определением поставщика (подрядчика, исполнителя) понимается совокупность действий, которые осуществляются заказчиками в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд либо в установленных настоящим Федеральным законом случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершаются заключением контракта; под закупкой товара, работы, услуги для обеспечения государственных или муниципальных нужд - совокупность действий, осуществляемых в установленном настоящим Федеральным законом порядке заказчиком и направленных на обеспечение государственных или муниципальных нужд, начинающихся с определения поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершающихся исполнением обязательств сторонами контракта; под участником закупки - любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала.

Статья 8 Закона N 44-ФЗ определяет, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение, в том числе заказчиками, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно частям 1 и 2 статьи 24 Закона заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей). Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

В части 5 статьи 24 названного Закона указано, что заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы III Закона N 44-ФЗ, при этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

Статьей 56 Закона N 44-ФЗ установлено, под конкурсом с ограниченным участием понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса и конкурсной документации, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования и победитель такого конкурса определяется из числа участников закупки, прошедших предквалификационный отбор.

Заказчик осуществляет закупки путем проведения конкурса с ограниченным участием в случаях:

1) если поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны осуществить только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации. Перечень случаев и (или) порядок отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, устанавливаются Правительством Российской Федерации;

2) выполнения работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, реставрации музейных предметов и музейных коллекций, включенных в состав Музейного фонда Российской Федерации, документов Архивного фонда Российской Федерации, особо ценных и редких документов, входящих в состав библиотечных фондов, выполнения работ, оказания услуг, связанных с необходимостью допуска подрядчиков, исполнителей к учетным базам данных музеев, архивов, библиотек, к хранилищам (депозитариям) музея, к системам обеспечения безопасности музейных предметов и музейных коллекций, архивных документов, библиотечного фонда.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 N 1089 утвержден Перечень случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации.

В пункте 6 данного Перечня указано выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, а также работ, включенных в эту группировку, в случае если начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупок для обеспечения государственных нужд превышает 150 млн. рублей, для обеспечения муниципальных нужд превышает 50 млн. рублей.

В статье 48.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации установлен исчерпывающий перечень особо опасных, технически сложных и уникальных объектов.

Таким образом, для осуществления заказчиками закупки путем проведения конкурса с ограниченным участием необходимо одновременное наличие следующих условий:

объектом закупки должно быть выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, а также работ, включенных в эту группировку;

начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупок для обеспечения государственных нужд превышает 150 млн. рублей, для обеспечения муниципальных нужд превышает 50 млн. рублей.

Это подтверждается также позицией Минэкономразвития России и ФАС России по вопросу об осуществлении закупок работ строительных, изложенной в письме N 10194-ЕЕ/д28и от 07.05.2014/АЦ/18475/14 от 07.05.2014.

По материалам дела судебной коллегией установлено, что предмета контракта - выполнение работ по приведению в нормативное состояние ул.Волочаевской от ул.Шеронова до ул.Юности в городе Хабаровске, не относится к объектам, перечисленным в статье 48.1 Градостроительного кодекса. Это не оспаривается и заявителем по делу.

Довод управления дорог, что в данном случае объектом закупки было выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту искусственного дорожного сооружения, включенного в состав автомобильных дорог местного значения, не принимается во внимание апелляционной инстанции.

Из материалов дела следует, что объявлено о проведении открытого конкурса с ограниченным участием на приведение в нормативное состояние ул.Волочаевской от ул.Шеронова до ул.Юности в городе Хабаровске.

Из проектной документации объекта видно, что предусматриваются мероприятия по переустройству тепловых сетей, попадающих в зону капитального ремонта автодороги и проходящих под землей.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 08.11.2007 N 257-ФЗ "Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" искусственные дорожные сооружения - это сооружения, предназначенные для движения транспортных средств, пешеходов и прогона животных в местах пересечения автомобильных дорог иными автомобильными дорогами, водотоками, оврагами, в местах, которые являются препятствиями для такого движения, прогона (зимники, мосты, переправы по льду, путепроводы, трубопроводы, тоннели, эстакады, подобные сооружения).

Согласно письму ФКУ Федерального управления автомобильных дорог "Дальний Восток" от 24.07.2014 N 14/3946 теплосети, проходящие под автомобильной дорогой, не являются ее технологической частью и не выполняют функции искусственного дорожного сооружения, определенного пунктом 3 статьи 32 Закона N 257-ФЗ.

Следовательно, вывод первой инстанции и о том, что спорная тепловая сеть не является искусственным дорожным сооружением, признается обоснованным.

Учитывая вышеизложенное, антимонопольным органом сделан правомерный вывод о том, что муниципальным заказчиком необоснованно выбран способ определения поставщика путем проведения открытого конкурса с ограниченным участием.

Доводы заявителя жалобы со ссылкой на Распоряжение Правительства Российской Федерации от 31.10.2013 N 2019-р не принимается во внимание апелляционного суда в силу того, что данным распоряжением утвержден Перечень товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион), тогда как в спорной ситуации имело место проведение конкурса с ограниченным участием.

Ссылка администрации на судебно-арбитражную практику по аналогичному, по его мнению, делу также отклоняется судебной инстанцией, поскольку в каждом конкретном случае суд устанавливает фактические обстоятельства с учетом представленных лицами, участвующими в деле, доказательств.

При таких обстоятельствах отсутствуют основания для отмены или изменения обжалуемого решения суда не имеется.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 03.09.2014 по делу N А73-8275/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Е.И. Сапрыкина

Судьи

И.И. Балинская Т.Д. Пескова