Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2014 г. N 10АП-11539/14

г. Москва

26 ноября 2014 г.

Дело N А41-41328/14

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 ноября 2014 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шевченко Е.Е.,

судей Игнахиной М.В., Немчиновой М.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шакуровым И.И.,

при участии в заседании:

от заявителя по делу - Каширской городской прокуратуры - Корнилова П.С. (представителя по удостоверению от 25.09.2014),

от индивидуального предпринимателя Лашину С.А. - извещен, не явился, явку представителя не обеспечил,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Каширской городской прокуратуры на решение Арбитражного суда Московской области от 29.08.2014 по делу N А41-41328/14, принятое судьей Афанасьевой М.В.,

УСТАНОВИЛ:

Каширский городской прокурор (далее - прокурор) обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Лашина Сергея Александровича (далее - Лашин С.А.) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Московской области от 29.08.2014 в удовлетворении требования отказано.

В апелляционной жалобе прокурор просит решение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования. Представитель прокурора в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствие Лашина С.А., его представителя.

Изучив апелляционную жалобу, материалы дела, выслушав представителя прокурора, суд апелляционной инстанции с учетом требований статьи 71 АПК РФ установил следующие обстоятельства.

В ходе проверки 26.06.2014 терминала с программным оборудованием, именуемым как лотерея, расположенного на первом этаже торгового центра "Дикси" по адресу: г. Кашира, ул. Победы, д. 7 установлено, что данный терминал представляет собой конструкцию из металло-пластикового профиля и панелей, размером примерно 1,5 м. х 0,5 м. х 0,5 м. С лицевой стороны терминала расположены экран и купюроприемник. На экране терминала имеется надпись, что указанное оборудование является терминалом по продаже лотерейных билетов.

С целью проверки порядка игры выбрана программа "Monkey Лото". Для начала игры лицо вставляет в купюроприемник денежную купюру, после чего запускается выбранная программа. На экране изображаются 5 столбцов с изображениями животных. На экране указано, что начальная ставка 2 рубля. Имеется возможность менять сумму начальной ставки на 5,10, 20, 50, 100, 500, 1000 рублей.

При нажатии сенсорной кнопки "Играть" указанные изображения начинаются двигаться в течение 3-5 секунд. После этого изображения в столбцах останавливаются. При совпадении 3 изображений подряд на виртуальный счет игрока зачисляется выигрыш.

В ходе проверки в купюроприемник вставлено 100 рублей. При ставке 20 рублей сумма выигрыша составила 120 рублей (указано на мониторе). Порядок определения суммы выигрыша до игрока не доводится.

Согласно правилам игры забрать сумму выигрыша можно при выборе функции программы "забрать". Вместе с тем возможность получения суммы выигрыша (120 рублей), используя функцию программы "забрать", реализовать не удалось. Терминал выдал денежные средства в размере 100 рублей - 1 купюрой, 20 рублей не выдал. Для получения оставшейся части выигрыша программой терминала рекомендовано обратиться в пункт выдачи выигрышей. В качестве телефона поддержки указан номер телефона 8-910-44-55-90, который принадлежит Лашину С.А. Однако лотерейный билет, подтверждающий участие в лотерее с использованием этого терминала, равно как и квитанцию, подтверждающую прием терминалом денежных средств, данный терминал также не выдал.

В ходе проверки также установлено, что проводимая лотерея (игра) не является тиражной, так как розыгрыш призового фонда между всеми участниками лотереи должен проводится единовременно после распространения лотерейных билетов или включать в себя отдельные тиражи (распространение лотерейных билетов, розыгрыша призового фонда лотереи, выплату и передачу или предоставление выигрышей). В данном случае, проведение единовременного розыгрыша призового фонда или отдельных тиражей между всеми участниками лотереи не осуществляется, так как в произвольный момент времени любой желающий может, внеся денежные средства в лотерейное оборудование (терминал), узнать о своем выигрыше или проигрыше.

Условия предоставления выигрыша установлены организатором бестиражной лотереи "Лото-Арт" обществом с ограниченной ответственностью "Кореан" (далее - ООО "Кореан") при получении разрешения Федеральной налоговой службы от 27.05.2011 N 879 на проведение всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "Лото-Арт".

В данном случае гражданин, внесший в названный терминал денежные средства для участия в лотерее, не получает на руки лотерейный билет ни на бумажном носителе, ни в электронном виде, соответственно, он не может убедиться в том, выиграл или проиграл его лотерейный билет. Квитанцию о приеме терминалом денежных средств такой гражданин также не получает.

По результатам проверки составлен акт от 26.06.2014 N 1.

По указанному факту неполучения выигрыша, сопряженного с не выдачей лотерейного билета, прокурор 27.06.2014 вынес в отношении Лашина С.А. постановление о возбуждении дела об административном правонарушении и обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Лашина С.А. к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.27 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении требования о привлечении предпринимателя к административной ответственности, суд первой инстанции счел, что Лашинё С.А. не является субъектом выявленного правонарушения.

Проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение суда первой инстанции отмене с принятием по делу нового судебного акта ввиду следующего.

Частью 3 статьи 14.27 КоАП РФ предусмотрена ответственность за отказ в выплате, передаче или предоставлении выигрыша, а также нарушение порядка и (или) сроков выплаты, передачи или предоставления выигрыша, предусмотренных условиями лотереи.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" настоящий Закон определяет правовую основу государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, в том числе виды и цели проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, устанавливает обязательные нормативы лотерей, порядок осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей.

Согласно статье 2 Закона о лотереях:

- организатор лотереи - Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с настоящим Законом право на проведение лотереи юридическое лицо. Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту).

- оператор лотереи - юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством Российской Федерации и заключившее контракт с организатором лотереи на проведение лотереи в соответствии с настоящим Законом;

- распространитель - лицо, заключившее договор на распространение (реализацию, выдачу) лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, прием лотерейных ставок среди участников лотереи, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Предъявление Закон о лотереях определенных требований к кругу лиц, участвующих в организации и проведении лотерей, а также требований к их организации и проведению, не исключает фактической возможности проведения лотереи физическим лицом, действующим в качестве индивидуального предпринимателя либо в качестве лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, с нарушением требований Закона о лотереях.

В данном случае Лашин С.А. является индивидуальным предпринимателем, о чем свидетельствует выписка из ЕГРИП.

В соответствии пунктом 5 статьи 2 Закона о лотереях лотерейный билет - документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Законом право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником лотереи.

Статьей 12 Закона выделяются лотерейные билеты и электронные лотерейные билеты, а также предусматриваются требования к содержанию этих билетов.

В соответствии с пунктом 6 статьи 20 Закона о лотереях выплата, передача или предоставление выигрышей осуществляется в соответствии с условиями лотереи.

В бестиражной лотерее выплата, передача или предоставление выигрышей в размере до одной тысячи рублей включительно должны осуществляться в момент определения выигрышных лотерейного билета, электронного лотерейного билета и их предъявления распространителю. Выигрыши стоимостью свыше указанной величины выплачиваются оператором лотереи участнику лотереи не позднее чем в тридцатидневный срок после предъявления выигрышных лотерейного билета, электронного лотерейного билета.

В данном случае на терминале осуществлялся "моментальный розыгрыш лотереи". В ходе проверки выигрыш составил 120 рублей, то есть менее 1 000 рублей (указанной в пункте 6 статьи 20 Закона о лотереях). При этом 20 из 120 рублей терминал не выдал. На случай не выдачи выигрыша терминал содержал сообщение о возможности связаться по телефону, принадлежащему Лашину С.А. Однако лотерейного билета в подтверждение факта участия в лотерее, квитанции в подтверждение принятия терминалом денежных средств терминал также не выдал.

Терминал также не предоставлял участнику лотереи сведения о номере и дате распоряжения Правительства Российской Федерации о проведении лотереи; наименовании оператора лотереи и номер его контактного телефона; номера лотерейного билета; наименовании организатора лотереи; выдержек из условий лотереи, достаточные для формирования у участника лотереи адекватного представления о лотерее, об алгоритме определения выигрыша, о размере выигрыша и порядке его получения; номере электронного лотерейного билета.

На экране терминала участнику сообщался номер "купона", на бумажном носителе этот номер не фиксировался, участнику не выдавался, на электронный носитель участника не направлялся, в иных источниках не размещался.

Вместе с тем пункт 6 статьи 20 Закона о лотереях предусматривает выплату, передачу или предоставление выигрышей при предъявлении распространителю выигрышных лотерейного билета, электронного лотерейного билета.

Согласно пункту 2 статьи 20 Закона участник лотереи вправе требовать от оператора лотереи, в частности выплаты, передачи или предоставления выигрыша на основании договора об участии в лотерее, получения денежного эквивалента выигрыша вместо выигрыша в натуре.

Согласно пункту 3 статьи 20 Закона участник лотереи в порядке, установленном статьей 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации, вправе обратиться в суд в случаях задержки выплаты, передачи или предоставления выигрыша либо невыплаты, непередачи или непредоставления выигрыша оператором лотереи.

Эти правила и нормы основаны на том, что участнику лотереи, осуществляемой в том числе с использованием терминала, должны быть предоставлены документы, подтверждающие его участие в лотерее.

В рассматриваемом случае в ходе проверки установлены факты не выдачи упомянутым терминалом выигрыша в полном объеме, лотерейного билета (электронного лотерейного билета), квитанции, подтверждающей прием данным терминалом денежных средств, при том, что терминал также не предоставлял необходимые сведения о лотереи, в частности, о том, кто является распространителем лотереи.

Таким образом, прокурором доказано событие правонарушения, влекущее ответственность по части 3 статьи 14.27 КоАП РФ.

С выводом суда первой инстанции о том, что предприниматель (Лашин С.А.) не является лицом, допустившим данное правонарушение, согласиться нельзя.

Терминал предоставлял информацию о разрешении возникших вопросов по телефону, принадлежащему Лашину С.А.: в качестве номера телефона для получения выигрыша на терминале указан номер телефона Лашинына С.А. (8-910-444-50-90), который также указан и в выписке из ЕГРИП на него (910 4445090).

В связи с этим прокуратура в данном случае правомерно определила предпринимателя в качестве субъекта правонарушения, указав, что именно он был ответствен за действия, связанные с проведением указанной лотереи, в том числе по распространению лотереи через лотерейное оборудование (терминал), предоставлению доступа к результатам выигрышных комбинаций, выплате выигрышей участникам лотереи.

Заключение Лашиным С.А. (арендодателем) и ООО "Кореан" (арендатором) договора аренды от 01.10.2013 N 8, предусматривающего передачу предпринимателем принадлежащего ему названного лотерейного терминала обществу в безмозмездное пользование, получение ООО "Кореан" разрешения Федеральной налоговой службы от 27.05.2011 N 879 на проведение всероссийской негосударственной бестиражной лотереи "Лото-Арт" не опровергало того, что в действительности, по факту, именно Лашин С.А., чей телефон был указан в терминале как телефон ответственного лица, осуществлял деятельность по эксплуатации данного лотерейного терминала.

Материалами дела подтверждается наличие в действиях Лашина С.А. состава вменяемого ему административного правонарушения. Требования к порядку и сроку давности привлечения к административной ответственности соблюдены. Оснований для признания правонарушения, совершенного Лашиным С.А., малозначительным не имеется.

В связи с этим требование прокурора о привлечении Лашина С.А к ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.27 КоАП РФ, подлежит удовлетворению.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 29.08.2014 по делу N А41-41328/14 отменить. Заявленное требование удовлетворить.

Привлечь индивидуального предпринимателя Лашина Сергея Александровича (ИНН: 501904487200; ОГРН: 306501918000028) к ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.27 КоАП РФ, в виде 2 000 рублей штрафа.

Перечислить штраф по следующим реквизитам:

Наименование получателя платежа: Управление федерального казначейства по Московской области (Прокуратура Московской области, лицевой счет 04481498620).

Налоговый орган: ИНН 77021519227.

Банк: Отделение 1 Московского ШТУ Банк России, г. Москва 705.

БИК 044583001 ОКАТО 46000000000.

Расчетный счет 40101810600000010102.

КБК штрафы 415 1 16 90010 01 0000 140.

Председательствующий

Е.Е. Шевченко

Судьи

М.В. Игнахина М.А. Немчинова