Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2014 г. N 09АП-47798/14

г. Москва

09 декабря 2014 г.

Дело N А40-5569/14

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 декабря 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Чепик О.Б.,

Судей: Гончарова В.Я., Гармаева.Б.П.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Триносом И.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "СпецМегаСтрой", ООО "АГСЭН"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.09.2014 г. по делу N А40-5569/14, принятое судьей Ведерниковым М.А. (шифр судьи 15-42)

по иску ООО "АГСЭН" (ОГРН 1107746217897, 442900, Пензенская обл., рп. Тамала, ул. Коммунистическая, д. 24а, пом. 4)

к ООО "СпецМегаСтрой" (ОГРН 1113123002772, 308023, г. Белгород, Промышленный проезд, д. 2) о взыскании неустойки по договору строительного подряда встречный иск о взыскании долга и неустойки

При участии в судебном заседании:

От истца: Гимадеев Л.А. по доверенности от 06.08.2014 г.

От ответчика: Домбровский Ю.В. по доверенности от 23.10.2014 г

УСТАНОВИЛ:

ООО "АГСЭН" обратилось с исковым заявлением в Арбитражный суд города Москвы к ООО "СпецМегаСтрой" о взыскании неустойки в размере 10 853 057,40 руб.

Встречный иск заявлен о взыскании с ООО "АГСЭН" задолженности в размере 9 410 329,12 руб., неустойки в сумме 1 251 573 руб. 77 коп.

Решением суда от 01.09.2014 г. взыскано с ООО "СпецМегаСтрой" в пользу ООО "АГСЭН" 5 000 000 руб. договорной неустойки, а также 77 265 руб. 29 коп. госпошлины по иску.

Встречные исковые требования удовлетворены частично: взыскано с ООО "АГСЭН" в пользу ООО "СпецМегаСтрой" 2 250 448 руб. 63 коп. задолженности.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда изменить в части присужденной истцу договорной неустойки. Указал, что суд первой инстанции при вынесении решения не учел тот факт, что подрядные работы ответчиком не окончены, в связи с чем истец был вынужден привлечь к окончанию строительных работ третьих лиц, понеся при этом дополнительные издержки, превышающие первоначальную смету.

ООО "СпецМегаСтрой", не согласившись с принятым решением суда, также подало апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным и необоснованным, просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, в удовлетворении первоначального иска отказать, встречный иск удовлетворить. Указал, что суд не принял во внимание, что работы, отраженные в акте КС-2 N 29 от 30.09.2003 г. были оплачены заказчиком в сумме 856 463 руб. 17 коп. платежным поручением N 135 от 22.10.2013 г. При этом данный акт заказчиком не был подписан.

Заявитель в апелляционной жалобе указал, что им были выполнены согласованные работы на сумму 112 574 942,65 руб., ссылаясь на акты о приемке выполненных работ и справки о стоимости.

Также заявитель указал на наличие задолженности в размере 9 140 329,12 руб. на дату 11.12.2013 года.

В судебном заседании представитель истца доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, поддержал.

В судебном заседании представитель ответчика ООО "СпецМегаСтрой" доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, поддержал.

Рассмотрев материалы дела в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, 06.12.2012 г. между истцом (заказчиком) и ответчиком (подрядчиком) был заключен договор строительного подряда N 01 о выполнении работ по строительству объекта "элеваторный комплекс на 50 тысяч тонн при железнодорожной станции Тамала, Юго-восточной железной дороги, Пензенская область".

В соответствии с Договором и его дополнительными соглашениями общая стоимость работ по Договору составляет 108 530 574 руб.

В пункте 8.4 договора. стороны согласованно установили, что стоимость работ, завершенных и принятых заказчиком должна быть оплачена в течении 10 дней с момента подписания сторонами акта приемки выполненных работ согласно формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ, в соответствии с формой КС-3.

Согласно пунктов 9.1.1. - 9.4. договора по завершению работ (этапа работ) и/или в сроки, установленные договором, подрядчик предоставляет заказчику акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2), справку о стоимости выполненных работ (форма N КС-3) и иные предусмотренные договором документы почтовым отправлением с уведомлением о вручении либо нарочным под роспись уполномоченного представителя заказчика.

Заказчик обязан в течении 5 рабочих дней со дня получения документов, указанных в п. 9.1.1. договора, с участием уполномоченного представителя подрядчика осмотреть и принят выполненные работы (результат работ) подписать и вернуть подрядчику его экземпляры документов или направить подрядчику письменный мотивированный отказ от приемки работ с указанием причин отказа от приемки, недостатков работ, а также порядка, способов и сроков их устранения.

В соответствии с п. 10.5.1 договора, в случае несвоевременного выполнения работ подрядчик обязуется выплатить заказчику пени в размер 0,1% от общей стоимости договора за каждый день просрочки, но не более 10% от общей стоимости договора.

Согласно пункту 3.1. договора, ответчик по первоначальному иску обязуется выполнить работы по договору в полном объеме в течение 210 дней с момента подписания договора. Договор был подписан сторонами 06.12.2012 года, соответственно, срок окончания работ - 04.07.2013 г.

Ответчик к сроку окончания работ строительство элеваторного комплекса не завершил.

Истец 11.12.2013 г. получил свидетельство на право собственности на данный объект незавершенного строительства, степень готовности 84%.

В период действия договора истец по первоначальному иску неоднократно уведомлял ответчика о допущенном отставании при производстве работ, в адрес ответчика были направлены соответствующие уведомление.

Несмотря на требования истца об ускорении темпов работы, ответчик в нарушение требований пункта 3.3. Договора не предпринял соответствующих действий.

03.12.2013 г. истец отказался от договора в одностороннем порядке, направив ответчику письменное уведомление.

ООО "АГСЭН" обратилось в суд с требованием о взыскании с ООО "СпецМегаСтрой" суммы неустойки за просрочку исполнения обязательства по выполнению работ в размере 10 853 057 руб. 40 коп. за период с 04.07.2013 г. по 03.12.2013 г.

Общая стоимость работ по договору, с учетом подписанных сторонами дополнительных соглашений составила 108 530 574 руб., сумма пени за период просрочки составила 16 496 647,25 руб.

Исходя из условия п. 10.5.1 Договора, подлежащая взысканию неустойка по договору, составляет 10% от общей стоимости договора, а именно, 10 853 057,40 руб.

Учитывая вышеизложенное, принимая во внимание, что установленный в договоре процент суммы договорной неустойки превышает 36 % годовых, суд первой инстанции правомерно снизил размер подлежащей уплате суммы договорной неустойки в порядке ст. 333 ГК РФ до 5 000 000 руб.

Довод ответчика о том, что истцом была допущена просрочка в передаче проектной документации, что вызвало невозможность выполнения работ подрядчиком, признается несостоятельным, поскольку ответчиком не представлено доказательств невозможности выполнения работ подрядчиком вследствие просрочки истцом в части передачи проектной документации.

Судом первой инстанции такжэе обоснованно удовлетворены требования ООО "СпецМегаСтрой" в части взыскания основного долга в размере 2 250 448,63 руб., заявленные последним в рамках встречного искового заявления на основании следующего.

Во исполнение заключенного договора, ООО "АГСЭН" в период с 18.12.2012 г. по 25.10.2013 г. оплатило всего 103 164 613 руб. 53 коп., в то время как акты о приемке выполненных работ (КС 2) и справки о стоимости выполненных работ (КС 3) составлены на сумму - 112 574 942 руб. 65 коп.

Долг ответчика перед истцом за выполненные работы составил 9 410 329 руб. 12 коп., в связи с чем ООО "СпецМегаСтрой" обратилось с требованием о взыскании с ООО "АГСЭН" задолженности в заявленном размере.

Между тем, по актам КС 2 с N N 28 по 32 работы на общую сумму 7 159 880,49 руб. ООО "АГСЭН" приняты не были, в связи с чем, сумма задолженности ООО "АГСЭН" перед ООО "СпецМегаСтрой" по оплате выполненных работ составляет 2 250 448,63 руб. (112 574 942 руб. 65 коп. - 7 159 880,49 руб. = 105 415 062,16 руб. (фактически принято работ) - 103 164 613 рублей 53 коп. (оплачено) = 2 250 448,63 руб. (подлежит оплате)).

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно посчитал требования истца по встречному иску о взыскании задолженности в размере 2 250 448,63 руб. правомерными и подлежащими удовлетворению, а сумму долга, подлежащей принудительному взысканию с ответчика в пользу истца.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции обоснованно отказал в части взыскания неустойки в размере 1.251.573,77 руб., поскольку отсутствует возможность проверки обоснованности заявленной ко взысканию суммы договорной неустойки (в том числе с учетом частичного отказа во взыскании суммы основного долга) как по основанию (периодам) начисления, так и по размеру.

Довод ответчика, что превышение объема работ составило 3,7 % от договорной стоимости, в связи с чем составление дополнительных смет не требовалось, признается несостоятельным.

Пунктом п. 8.9 договора определено право Заказчика на внесение изменений, дополнений и исключений в отношении объемов работ, в связи с чем подрядчик обязался увеличить, уменьшить или исключить объемы работ, изменить параметры/характеристики или количество каких-либо видов работ, изменить уровни/отметки, место, границы размещения и размеры любо части работ, выполнить любого рода дополнительные работы для завершения, изменять последовательность работ и сроки строительства любой части работ, предоставив Заказчику соответствующие сметы по п. 8.8 договора.

В нарушение договора никаких дополнительных смет ООО "СпецМегаСтрой" в ООО "Агсэн" не представило.

Довод ответчика на наличие задолженности в размере 9 140 329,12 руб. на дату 11.12.2013 г., признается необоснованным, поскольку документальных оснований возникновения задолженности и ее расчет в указанном размере на дату 11.12.2013 г. ООО "СпецМегаСтрой" не приведены.

Кроме того, ООО "СпецМегаСтрой" не учел положения ст. 8.4 договора о гарантийном удержании в размере 5 % в пользу ООО "Агсэн" до момента истечения гарантийного периода на выполненные работы, а также, что спорные акты с N 28 по N 32 предоставлены им в ООО "Агсэн" после расторжения договора (03.12.2013 года), когда в отношении любых оплат в пользу подрядчика действуют условия п.п. 5.13.4,11.3.2, 5.13.5 договора.

Расторжение договора произведено письмом ООО "Агсэн" от 03.12.2013 г. N А-405 (т. 2, л.д. 79), получение которого истцом не отрицается.

Основания для переоценки такого вывода суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции отсутствуют. При этом судебная коллегия учитывает, что доводы апелляционных жалоб были предметом рассмотрения в суде первой инстанции и получили надлежащую оценку в судебном акте.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 01.09.2014 г. по делу N А40-5569/14 оставить без изменения, апелляционные жалобы ООО "СпецМегаСтрой", ООО "АГСЭН" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течении двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Б. Чепик

Судьи

Б.П. Гармаев В.Я. Гончаров