Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2014 г. N 09АП-47886/14

город Москва

09 декабря 2014 г.

Дело N А40-1239/12

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 декабря 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей Н.О. Окуловой, В.Я. Голобородько,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Щетининым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "АКБ "Инвестторгбанк"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.09.2014

о признании недействительной сделки и применении последствий ее недействительности, заключенной между должником и ОАО "АКБ "Инвестторгбанк"

по делу N А40-1239/12, принятое судьей И.М. Клеандровым

о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО КБ "НАЦПРОМБАНК"

Конкурсный управляющий ГК "АСВ"

при участии в судебном заседании:

от ОАО "АКБ "Инвестторгбанк" - Куприянов И.А. по дов. от 30.12.2013

от конкурсного управляющего ЗАО "КБ "НАЦПРОМБАНК" - Гульдина А.С. по дов. N 77АБ2241490 от 05.02.2014

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.01.2012 должник ЗАО "КБ "НАЦПРОМБАНК" (ИНН 7744002740, ОГРН 1027744001900) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Функции конкурсного управляющего ЗАО "Международный Промышленный Банк" возложены на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.11.2013, признаны недействительными сделками действия по возврату задолженности КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "НАЦИОНАЛЬНЫЙ ПРОМЫШЛЕННЫЙ БАНК" (закрытое акционерное общество) по межбанковским кредитам, выданным акционерным коммерческим банком "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" (открытое акционерное общество) на основании Генерального соглашения N 19/03-МБК об общих условиях совершения операций на межбанковском рынке от 19.03.2010, совершенные КОММЕРЧЕСКИМ БАНКОМ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ ПРОМЫШЛЕННЫЙ БАНК" (закрытое акционерное общество) в общем размере 56 000 000 руб., применены последствия недействительности указанных сделок.

03.06.2014 поступило заявление ОАО "АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" о пересмотре определения от 29.11.2013 по новым обстоятельствам.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 04.07.2014 отменено определение Арбитражного суда города Москвы от 29.11.2013 по рассмотрению заявления ЗАО "КБ "НАЦПРОМБАНК" в лице конкурсного управляющего ГК "Агентство по страхованию вкладов" к ОАО "АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО КБ "НАЦПРОМБАНК".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.09.2014 по делу N А40-1239/12 признаны недействительными сделками действия по возврату задолженности ЗАО "КБ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ ПРОМЫШЛЕННЫЙ БАНК" по межбанковским кредитам, выданным ОАО "АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" на основании Генерального соглашения N 19/03-МБК об общих условиях совершения операций на межбанковском рынке от 19.03.2010, совершенные ЗАО "КБ "НАЦИОНАЛЬНЫЙ ПРОМЫШЛЕННЫЙ БАНК" в общем размере 56 000 000 руб., а именно: возврат суммы кредита 03.11.2011 в размере 6 000 000 руб., возврат суммы кредита 07.11.2011 в размере 3 000 000 руб., возврат суммы кредита 08.11.2011 в размере 47 000 000 руб. Применены последствия недействительности указанных сделок: восстановить задолженность ЗАО "КБ "КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "НАЦИОНАЛЬНЫЙ ПРОМЫШЛЕННЫЙ БАНК" перед ОАО "АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" по кредитам, предоставленным в рамках Генерального соглашения N 19/03-МБК об общих условиях совершения операций на межбанковском рынке от 19.03.2010 в размере 56 000 000 руб., взыскано с ОАО "АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" денежные средства в размере 56 000 000 руб.

Не согласившись с вынесенным решением, ОАО "АКБ "Инвестторгбанк" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе ОАО "АКБ "Инвестторгбанк" указывает на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в решении суда надлежащей оценки доказательств по делу.

Информация о процессе размещена на сайте ВАС РФ в сети Интернет.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы исходя из следующего.

На основании генерального соглашения от 19.03.2010 N 19/03-МБК Акционерным коммерческим банком "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" (ОАО) были предоставлены должнику - ЗАО КБ "НАЦПРОМБАНК" межбанковские кредиты на общую сумму 56 000 000 руб.: 03.11.2011 осуществлена операция по предоставлению межбанковского кредита в размере 6 000 000 руб., 07.11.2011 осуществлена операция по предоставлению межбанковского кредита в размере 3 000 000 руб., 08.11.2011 осуществлена операция по предоставлению межбанковского кредита в размере 47 000 000 руб.

В соответствии с п. 3 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, указанная в п. 1 данной статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абз. 2 и 3 п. 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное.

Согласно п. п. 1 и 2 ст. 28 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" применительно к банкротству кредитных организаций указанный шестимесячный срок определяется по дате назначения в кредитную организацию временной администрации Банка России.

Временная администрация по управлению ЗАО "КБ "НАЦПРОМБАНК" назначена с 28.11.2011, оспариваемые операции совершены 03.11.2011, 07.11.2011 и 08.11.2011 - в пределах шести месяцев до назначения временной администрации.

В соответствии с абз. 1, 2 п. 1 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки.

На момент совершения оспариваемых банковских операций у ЗАО "КБ "НАЦПРОМБАНК" имелись неисполненные обязательства перед другими лицами, являющимися кредиторами банка по договорам банковского счета, банковского вклада, уступки прав требования, срок исполнения которых наступил.

По состоянию на 03.11.2011, на 07.11.2011 и на 08.11.2011 операции по счетам клиентов и расчеты во исполнение обязательств осуществлялись несвоевременно, что подтверждено выпиской по корсчету, согласно которой у банка с 03.11.2011 картотека неисполненных документов, платежные поручения "ООО Бородино-Оператор страховых услуг", ООО "ГС и К", ОАО "Восток Эко Транс" от 03.11.2011, от 06.11.2011, от 07.11.2011 проведены только 09.11.2011.

Кроме того, в период совершения оспариваемых сделок в адрес Банка поступили претензии кредиторов должника о неисполнении им требований кредиторов от 03.11.2011, от 07.11.2011, от 08.11.2011 о перечислении денежных средств (требования ООО "Лаки Компани", ООО "Славстрой", ЗАО "МСЗ-Салют", ООО "КУБ", ООО "Тонет М). Требования указанных кредиторов включены в реестр требований кредиторов Банка на суммы, не проведенные 03.11.2011, 07.111.2011, 08.11.2011.

В силу п. 2 ст. 61.4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании п. 1 ст. 61.2 или ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период. Бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки. Бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

Согласно бухгалтерской отчетности должника, размещенной на официальном сайте Банка России в сети Интернет (www.cbr.ru), по состоянию на 01.10.2011 стоимость активов составляла 3193,7 млн. руб., по состоянию на 01.11.2011 составила 3127.4 млн. рублей, при этом размер принятых и погашенных обязательств по сделке, совершенной между ОАО "АКБ "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" и ЗАО "КБ "Нацпромбанк" 07.11.2011 составил 56 000 000 руб, что составляет более 1% стоимости активов ЗАО "КБ "Нацпромбанк" на последнюю отчетную дату.

Как следует из материалов дела (официальный ответ МГТУ ЦБ РФ по отчетности ЗАО "КБ "Нацпромбанк" по форме 0409806 по состоянию на 01.10.2011 и на 01.11.2011), сумма банковских операций превышает один процент стоимости активов должника.

При определении того, была ли банковская операция совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковыми не могут быть признаны, в частности, операции, проведенные при наличии скрываемой кредитной организацией картотеки неоплаченных платежей документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете, в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие банки.

В качестве доказательств совершения оспариваемых операций вне рамок обычной хозяйственной деятельности должника могут, в частности, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации.

Конкурсным управляющим представлены доказательства скрываемой картотеки, которые соответствуют понятию неофициальной (скрытой) картотеки, закрепленному в совместном письме ЦБ РФ и ФНС РФ от 15.12.2009 N ММ-22-1/944а. В частности, скрытая картотека - это "неотражение банком в бухгалтерском учете на внебалансовых счетах N 90903 и N 90904 принятых, но не оплаченных поручений клиентов". В данном случае Конкурсным управляющим в материалы дела представлены Предписание Банка России от 18.11.2011 N 55-22-11/18632, из которого следует, что с 07.11.2011. Банком не исполнялись платежные поручения других клиентов в частности, ООО "Строительная компания "Русь", ООО "Флоренция", ООО "Электросервис комплект", ООО "Ирида", требования которых в настоящее время находятся в реестре требований кредиторов Банка, что подтверждают выписки из реестра требований кредиторов банка. При этом из названного предписания следует, что при формировании картотеки по счетам 90903, 90904 Банк помещал в нее не все поступившие платежные документы своих клиентов, которые не мог исполнить в связи с недостаточностью денежных средств на корреспондентском счете. Данные обстоятельства установлены государственным регулятором за деятельностью кредитной организации.

В материалы дела представлены: часть выписки по лицевому счету N 90903, а также сами платежные поручения, из которых следует, что расчетные документы клиентов Банка, направленные для исполнения 03.11.2011 ООО "Бородино-Оператор страховых услуг", 06.11.2011 ООО "ГС и К" и 07.11.2011 ООО "Восток Эко Транс" не были исполнены Банком до даты формирования официальной картотеки 09.11.2011, что подтверждает период формирования выписки по указанному счету. Требования указанных кредиторов, кредитов ООО "Текс", ООО "ТЭК Транс СЛ" чьи платежные поручения, поступившие 07.11.2011, банк не исполнил, находятся в реестре требований кредиторов банка. Так же, в материалы дела представлены Предписание ЦБ РФ от 16.11.2011 N 55-22-11/18334ДСП, где Банк России на отразил установленные нарушения в отчетности ЗАО "КБ "Нацпромбанк" в части создания резервов по состоянию на 01.09.2011 и на 01.11.2011. То есть, ЗАО "КБ "Нацпромбанк" изменил показатели текущей ликвидности кредитной организации, чтобы располагать оборотными средствами. Таким образом, из представленных доказательств следует, что Банком велась скрытая картотека неоплаченных документов клиентов из-за отсутствия на корреспондентском счете достаточных средств для исполнения всех требований кредиторов в период возврата долга Инвестиционному Торговому Банку. Также в материалы дела были представлены претензия ООО "Электросервис Комплект" от 14.11.2011 N СК-11/74 по факту неисполнения платежных поручений клиента Банком, начиная с 07.11.2011, и сами платежные поручения.

Отсутствие картотеки к счету при совершении предпочтительного платежа, превышающего один процент стоимости активов должника, само по себе не является препятствием для оспаривания такого платежа по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве, поскольку в таких обстоятельствах один из кредиторов получает удовлетворение требований к банку, а другие его клиенты и вкладчики - исполнения по обязательствам не получают.

Суд апелляционной инстанции, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены решения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены решения суда отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.09.2014 по делу N А40-1239/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АКБ "Инвестторгбанк" (ОАО) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Н.О. Окулова В.Я. Голобородько