Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2014 г. N 15АП-12337/14

город Ростов-на-Дону

11 декабря 2014 г.

дело N А32-13311/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 декабря 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.

судей Д.В. Николаева, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Ароян О.У.

при участии до перерыва:

от общества с ограниченной ответственностью "ЮгСтройТрест": представитель Мефоденко В.Н. по доверенности от 19.05.2014,

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Седьмой Континент" Мищенко Юрия Ивановича: представитель Хиченко А.В. по доверенности от 30.06.2014,

после перерыва: в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Меркурий" на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.06.2014 по делу N А32-13311/2013 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЮгСтройТрест" о включении в реестр требований кредиторов в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Седьмой Континент" (ОГРН 1080107000380, ИНН 0107014398), принятое в составе судьи Крылова А.В.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Седьмой Континент" (далее - ООО "Седьмой Континент", должник) в Арбитражный суд Краснодарского края обратилось ООО "ЮгСтройТрест" (далее - кредитор, заявитель, ООО "ЮСТ") с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требований в сумме 11 012 202 руб. 99 коп.

Определением суда от 02.06.2014 включены требования ООО "ЮгСтройТрест" в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Седьмой Континент" в сумме 11 012 202 руб. 99 коп. задолженности.

ООО "Меркурий" обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило определение суда от 02.06.2014 отменить, в удовлетворении заявленного ООО "ЮгСтройТрест" требования отказать.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что должник на один и тот же объект жилой комплекс "Карасуны Плюс" в г. Краснодаре, жилой дом литер "28", привлекал для выполнения одних и тех же работ ООО "Промсвязьмонтаж" и ООО "ЮгСтройТрест". Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 22.01.2014 по делу А32-13898/2013 установлено, что ООО "Промсвязьмонтаж" работы выполнило, однако ООО "Седьмой Континент" от подписания актов отказалось без объяснения причин.

Кроме того, представленные ООО "ЮгСтройТрест" акты о приемки выполненных работ (раздел 1) указывают на выполнение ООО "ЮгСтройТрест" работ по устройству автоматической пожарной сигнализации, что не является общестроительными работами, а является работами по монтажу средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений.

ООО "ЮгСтройТрест" не представило лицензию дающую право выполнять работы связанные с пожарной безопасностью на объекте жилой комплекс "Карасуны Плюс" в г. Краснодаре, жилой дом литер "28".

В материалы дела ООО "ЮгСтройТрест" представило не все акты выполненных работ, подтверждающих задолженность ООО "Седьмой континент".

ООО "Меркурий" указывает на то, что в процедуре наблюдения между ООО "Седьмой Континент" и ООО "ЮгСтройТрест" заключены сделки, по условиям которых должник передал кредитору две единицы автотехники - автокраны на общую сумму 8 500 000 руб., условиями договором предусмотрен зачет задолженности ООО "Седьмой континент" перед ООО "ЮСТ" по указанным выше договорам подряда.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "ЮгСтройТрест" просит отказать в удовлетворении жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

В судебном заседании 25.11.2014 судом апелляционной инстанции в порядке ст. 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вынесено и объявлено протокольное определение о перерыве в судебном заседании до 02.12.2014. После перерыва судебное заседание продолжено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО "ЮСТ" и ООО "Седьмой Континент" был заключен договор подряда N 1/13-К от 14.01.2013 года задолженность по которому составляет:

Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) номер	Работы выполнены на сумму		Оплата	Акт о приемке выполненных работ (форма КС-3) номер
N 1 от 31.03.2013 года	331 243,20 руб.		нет	N 1 от 31.03.2013 года 331 243,20 руб.
N 1 от 30.04.2013 года	1 224 915,64 руб.		нет	N 1 от 30.04.2013 года 1 224 915,64 руб.
N 2 от 30.04.2013 года	2 538 138,20 руб.		нет	N 2 от 30.04.2013 года 2 538 138,20 руб
N 1 от 31.05.2013 года	1 693 288,14 руб.		нет	N 1 от 31.05.2013 года 1 693 288,14 руб.
N 3 от 31.05.2013 года	237 555,46 руб.		нет	N 3 от 31.05.2013 года 237 555,46 руб.
Общая сумма:	6 025 140,64 руб.			6 025 140,64 руб.

Итого работ было выполнено на сумму: 6 025 140,64 руб.

04 октября 2013 года между ООО "ЮСТ" и ООО "Седьмой Континент" было заключено соглашение об отступном, согласно которого сумма долга по договору подряда N 1-13-К от 14.01.2013 года в размере 2 612 600,00 руб. прекращается путем передачи ООО "ЮСТ" имущества - автокрана.

Таким образом, задолженность ООО "Седьмой Континент" перед ООО "ЮСТ" по договору подряда N 1/13-К от 14.01.2013 года составила:

6 025 140,64 руб. -2 612 600,00 руб. = 3 412 540.64 руб.

Между ООО "ЮСТ" и ООО "Седьмой Континент" был заключен договор подряда N 15 от 23.08.2011 года задолженность по которому составляет:

Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) номер	Работы выполнены на сумму		Оплата	Акт о приемке выполненных работ (форма КС-3) номер
N 1 от 15.03.2012 года	100 470,90 руб.		нет	N 1 от 15.03.2012 года 1 123 056,04 руб.
N 2 от 15.03.2012 года	95 021,73 руб.		нет
N 3 от 15.03.2012 года	927 563,41 руб.		нет
Итого:	1 123 056,04 руб.			1 123 056,04 руб.
N 4 от 31.03.2012 года	8 932,08 руб.		нет	N 1 от 31.03.2012 года 1 379 556,57 руб.
N 5 от 31.03.2012 года	1 370 624,50 руб.		нет
Итого:	1 379 556,57 руб.			1 379 556,57 руб.
N 1 от 25.04.2012 года	2 140 344,77 руб.		нет	N 1 от 25.04.2012 года 2 140 344,77 руб.
N 1 от 25.05.2012 года	1 259 094,34 руб.		нет	N 1 от 25.05.2012 года 1 259 094,34 руб.
N 1 от 15.06.2012 года	1 514 305,80 руб.		нет	N 1 от 15.06.2012 года 1 514 305,80 руб.
N 1 от 30.06.2012 года	1 140 359,26 руб.		нет	N 1 от 30.06.2012 года 1 140 359,26 руб.
N 1 от 30.06.2013 года	4 554 081,46 руб.		нет	N 1 от 30.06.2013 года 4 554 081,46 руб.
Общая сумма:	13 110 798,25 руб.			13 110 798,25 руб.
Итого работ выполнено на сумму: 13 110 798,25 руб.

Таким образом, задолженность ООО "Седьмой Континент" перед ООО "ЮСТ" по договору подряда N 15 от 23.08.2011 года составила: 13 110 798,25 руб.

Между ООО "ЮСТ" и ООО "Седьмой Континент" был заключен договор подряда N 2/11-К от 01.11.2011 года задолженность по которому составляет:

Акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) номер	Работы выполнены на сумму		Акт о приемке выполненных работ (форма КС-3) номер общая сумма
N 1 от 25.12.2011 года	455 165,18 руб.		N 1 от 25.12.2011 года 3 315 213,53 руб.
N 2 от 25.12.2011 года	765 225,14 руб.
N 3 от 25.12.2011 года	727 116,14 руб.
N 4 от 25.12.2011 года	1 367 707,07 руб.
Итого:	3 315 213,53 руб.		3 315 213,53 руб.
N 1 от 10.03.2012 года	46 627,90 руб.		N 1 от 10.03.2012 года
N 2 от 10.03.2012 года	46 627,90 руб.		2 678 594,19 руб.
N 3 о 10.03.2012 года	84 884,70 руб.
N 4 от 10.03.2012 года	538 544,00 руб.
N 5 от 10.03.2012 года	96 190,05 руб.
N 6 от 10.03.2012 года	96 190,05 руб.
N 7 от 10.03.2012 года	91 708,65 руб.
N 8 от 10.03.2012 года	99 769,35 руб.
N 9 от 10.03.2012 года	1 578 051,58 руб.
Итого:	2 678 594,19 руб.		2 678 594,19 руб.
N 10 от 25.03.2012 года	93 061,32 руб.		N 1 от 25.03.2012 года 3 623 992,49 руб.
N 11 от 25.03.2012 года	39 519,60 руб.
N 12 от 25.03.2012 года	6 716,57 руб.
N 13 от 25.03.2012 года	44 527,85 руб.
N 14 от 25.03.2012 года	21 424,53 руб.
N 15 от 25.03.2012 года	136 206,43 руб.
N 16 от 25.03.2012 года	8 182,32 руб.
N 17 от 25.03.2012 года	894 669,32 руб.
N 18 от 25.03.2012 года	50 030,47 руб.
N 19 от 25.03.2012 года	9 036,37 руб.
N 20 от 25.03.2012 года	538 531,39 руб.
N 21 от 25.03.2012 года	98 036,13 руб.
N 22 от 25.03.2012 года	12 962,23 руб.
N 23 от 25.03.2012 года	642 215,66 руб.
N 24 от 25.03.2012 года	12 962,23 руб.
N 25 от 25.03.2012 года	148 174,29 руб.
N 26 от 25.03.2012 года	3 340,21 руб.
N 27 от 25.03.2012 года	126 444,35 руб.
N 28 от 25.03.2012 года	3 122,87 руб.
N 29 от 25.03.2012 года	30 797,50 руб.
N 30 от 25.03.2012 года	64 674,75 руб.
N 31 от 25.03.2012 года	639 356,10 руб.
Итого:	3 623 992,49 руб.		3 623 992,49 руб.
N 1 от 25.05.2012 года	710 762,17 руб.		N 1 от 25.05.2012 года 745 539,69 руб.
N 2 от 25.05.2012 года	34 777,53 руб.
Итого:	745 539,69 руб.		745 539,69 руб.
N 3 от 25.05.2012 года	22 119,50 руб.		N 2 от 25.05.2012 года
N 4 от 25.05.2012 года	30 409,73 руб.		60 008,05 руб.
N 5 от 25.05.2012 года	7 478,82 руб.
Итого:	60 008,05 руб.		60 008,05 руб.
N 6 от 25.05.2012 года	8 270,88 руб.		N 3 от 25.05.2012 года 79 301,82 руб.
N 7 от 25.05.2012 года	39 804,61 руб.
N 8 от 25.05.2012 года	31 226,32 руб.
Итого:	79 301,82 руб.		79 301,82 руб.
N 9 от 25.05.2012 года	16 987,01 руб.		N 4 от 25.05.2012 года 280 653,64 руб.
N 10 от 25.05.2012 года	219 402,65 руб.
N 11 от 25.05.2012 года	44 263,98 руб.
Итого:	280 653,64 руб.		280 653,64 руб.
N 20 от 25.05.2012 года	71 775,00 руб.		N 8 от 25.05.2012 года 106 072,94 руб.
N 21 от 25.05.2012 года	34 297,94 руб.
Итого:	106 072,94 руб.		106 072,94 руб.
N 22 от 25.05.2012 года	434 133,81 руб.		N 9 от 25.05.2012 года 434 133,81 руб.
N 1.1 от 04.04.2013 года	174 548,20 руб.		N 1 от 04.04.2013 года 429 474,93 руб.
N 1.2 от 04.04.2013 года	254 926,73 руб.
Итого:	429 474,93 руб.		429 474,93 руб.
N 2.1 от 04.04.2013 года	184 960,04 руб.		N 2 от 04.04.2013 года 374 762,80 руб.
N 2.2 от 04.04.2013 года	189 802,76 руб.
Итого:	374 762,80 руб.		374 762,80 руб.
N 3.1 от 04.04.2013 года	212 277,87 руб.		N 3 от 04.04.2013 года 428 423,54 руб.
N 3.2 от 04.04.2013 года	216 145,67 руб.
Итого:	428 423,54 руб.		428 423,54 руб.
N 4.1 от 04.04.2013 года	219 327,43 руб.		N 4 от 04.04.2013 года 457 535,09 руб.
N 4.2 от 04.04.2013 года	238 207,66 руб.
Итого:	457 535,09 руб.		457 535,09 руб.
N 5.1 от 04.04.2013 года	140 169,13 руб.		N 5 от 04.04.2013 года 394 930,19 руб.
N 5.2 от 04.04.2013 года	254 761,06 руб.
Итого:	394 930,19 руб.		394 930,19 руб.
N 6.1 от 04.04.2013 года	97 059,37 руб.		N 6 от 04.04.2013 года 247 025,45 руб.
N 6.2 от 04.04.2013 года	149 966,08 руб.
Итого:	247 025,45 руб.		247 025,45 руб.
N 7.1 от 04.04.2013 года	87 599,07 руб.		N 7 от 04.04.2013 года 230 395,59 руб.
N 7.2 от 04.04.2013 года	142 796,52 руб.
Итого:	230 395,59 руб.		230 395,59 руб.
N 8.1 от 04.04.201 года	117 931,91 руб.		N 8 от 04.04.2013 года
N 8.2 от 04.04.2013 года	220 287,47 руб.		338 219,38 руб.
Итого:	338 219,38 руб.		338 219,38 руб.
Общая сумма:	14 224 277,13 руб.		14 224 277,13 руб.
Итого работ выполнено на сумму: 14 224 277,13 руб.

Оплаты по договору подряда N 2/11 -К от 01.11.2011 года

Номер платежного поручения	Сумма
N 177 от 14.11.2011 года	897 654,86 руб.
N 207 от 01.12.2011 года	490 000,00 руб.
N 248 от 27.12.2011 года	732 757,96 руб.
N 2 от 31.01.2012 года	1 194 800,71 руб.
N 3 от 31.01.2012 года	2 305 199,29 руб.
N 56 от 08.02.2012 года	1 500 000,00 руб.
N 71 от 13.02.2012 года	1 000 000,00 руб.
N 265 от 26.03.2012 года	4 000 000,00 руб.
N 345 от 27.04.2012 года	2 100 000,00 руб.
N 410 от 18.05.2012 года	600 000,00 руб.
N 443 от 07.06.2012 года	1 500 000,00 руб.
N 476 от 26.06.2012 года	765 000,00 руб.
N 502 от 06.07.2012 года	500 000,00 руб.
N 503 от 06.07.2012 года	550 000,00 руб.
N 505 от 10.07.2012 года	50 000,00 руб.
N 532 от 16.07.2012 года	750 000,00 руб.
N 540 от 27.07.2012 года	600 000,00 руб.
N 594 от 08.08.2012 года	200 000,00 руб.
ИТОГО:	19 735 412,82 руб.

Таким образом, по договору подряда N 2/11-К от 01.11.2011 года ООО "Седьмой Континент" произвело переплату (Аванс) в размере:

19 735 412,82 руб. - 14 224 277,13 руб. = 5 511 135,69 руб.

27 августа 2012 года между ООО "Седьмой Континент" и ООО "ЮСТ" было подписано соглашение, согласно которому переплата (Аванс) по договору подряда N 2/11-К от 01.11.2011 года в размере 5 511 135,69 руб. была перенесена в счет погашения задолженности по договору подряда N 15 от 23.08.2011 года.

Таким образом, задолженность по договору подряда N 15 от 23.08.2011 года составляет: 13 110 798,25 руб. - 5 511 135,69 руб. = 7 599 662,56 руб.

С учетом изложенного задолженность ООО "Седьмой Континент" перед ООО "ЮСТ" составляет:

Наименование договора	Сумма долга
N 1/13-Кот 14.01.2013 года	3 412 540,64 руб.
N 15 от 23.08.2011 года	7 599 662,35 руб.
ИТОГО: общая задолженность	11 012 203,99 руб.

Ссылки ООО "Меркурий" на то, что между ООО "Седьмой Континент" и ООО "ЮСТ" были заключены договоры по отчуждению имущества в процедуре наблюдения на общую сумму 8 500 000,00 руб., апелляционным судом во внимание не принимаются, как не опровергающие требования кредитора.

Довод ООО "Меркурий" об отсутствии у кредитора лицензии, выдаваемой МЧС России при выполнении работ по монтажу средств обеспечения пожарной безопасности, апелляционным судом рассмотрен и отклонен, как не влияющий на право ООО "ЮгСтройТрест" на получение оплаты за выполненные в пользу должника работы.

Довод подателя жалобы о том, что согласно сообщению налогового органа ООО "ЮСТ" при выполнении для должника работ в г. Таганроге в рамках договора N 15 от 23.08.11 не зарегистрировало обособленное подразделение апелляционным судом рассмотрен и отклонен ввиду следующего.

В соответствии со статьей 11 Налогового кодекса Российской Федерации обособленное подразделение организации это любое территориально обособленное от организации подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. Рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Место нахождения обособленного подразделения российской организации - это место осуществления данной организацией деятельности через свое обособленное подразделение (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Минфин в Письме от 10.07.2008 N 03-02-07/1-271 разъяснил, что если организация не создает оборудованные рабочие места для своих сотрудников или продолжительность работ в одном населенном пункте длится не более одного месяца, деятельность организации в таких условиях не ведет к созданию обособленных подразделений.

Из актов приемки выполненных работ следует краткосрочность работ и не превышение месячного срока их выполнения. Ссылаясь на сообщение налогового органа о нерегистрации в налоговом органе обособленного подразделения ООО "ЮгСтройТрест", податель жалобы не представил доказательств привлечения ООО "ЮгСтройТрест" к налоговой ответственности по статье 116 Налогового кодекса Российской Федерации. В любом случае, непостановка организации на учет в налоговом органе по месту создания обособленного подразделения не может влечь последствия в виде отказа в оплате задолженности за выполненные работы.

Довод апелляционной жалобы о недоказанности факта осуществления ООО "ЮгСтройТрест" общестроительных работ ввиду выполнения аналогичных работ ООО ""Промсвязьмонтаж" на объекте жилой комплекс "Карасуны Плюс" в г. Краснодаре, жилой дом литер "28", со ссылкой на обстоятельства, установленные решением Арбитражного суда Краснодарского края от 22.01.2014 г. по делу А32-13898/2013, апелляционным судом рассмотрен и отклонен как документально не подтвержденный. ООО "Меркурий" не представило в материалы дела акты выполненных ООО "Промсвязьмонтаж" работ в которых поименованы выполненные работы и которые можно было бы сравнить с работами выполненными ООО "ЮСТ".

Факт выполнения работ, выполненных ООО "ЮгСтройТрест", их объем и стоимость, подтвержден первичными документами (договорами, актами о приемке выполненных работ, справками о стоимости выполненных работ), которые исследованы и оценены судами первой и апелляционной инстанций в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Доказательств того, что ООО "ЮгСтройТрест" не было в состоянии выполнить строительные работы, заявителем жалобы не представлено.

Обжалуя судебный акт и ставя под сомнение факт выполнения ООО "ЮСТ" работ, податель жалобы при рассмотрении спора в суде первой инстанции не заявил о фальсификации представленных ООО "ЮСТ" доказательств,

Доводы апелляционной жалобы не принимаются судом апелляционной инстанции как не соответствующие фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, так и не основанным на нормах действующего законодательства.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Оснований для переоценки выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного, основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 02.06.2014 по делу N А32-13311/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Стрекачёв

Судьи

Д.В. Николаев Н.В. Сулименко