Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2015 г. N 15АП-21707/14

город Ростов-на-Дону

18 января 2015 г.

дело N А53-13560/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 29 декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 января 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Мисника Н.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ильенко А.О.,

при участии:

от ответчика: Поповой Л.М. по доверенности N 187 от 20.12.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "Донэнерго"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.10.2014 по делу N А53-13560/2014

по иску открытого акционерного общества "Донэнерго"

к открытому акционерному обществу "Энергосбыт Ростовэнерго"

при участии третьего лица: ИП Кошлякова А.В.

о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии,

принятое судьей Казаченко Г.Б.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Донэнерго" (далее - ОАО "Донэнерго", общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу "Энергосбыт Ростовэнерго" (далее - ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго", ответчик) о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии в размере 5513,54 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен индивидуальный предприниматель Кошляков А.В.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 22.10.2014 в удовлетворении исковых требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что факт безучетного потребления электрической энергии не доказан. О планируемой проверке прибора учета потребитель не был уведомлен сетевой организацией. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен с нарушением установленных требований. Суд пришел к выводу о том, что само по себе нарушение антимагнитной пломбы не влияет на достоверность учетных показаний дополнительно опломбированного прибора учета потребленной электроэнергии. В отсутствие факта вмешательства в прибор учета, при отсутствии иных доказательств неправомерных действий потребителя, связанных с организацией узла учета электроэнергии, у истца отсутствуют основания для применения к расчетам сторон правил о безучетном потреблении электроэнергии. Суд также посчитал неверным представленный истцом расчет суммы исковых требований, как не соответствующий условиям договора и пункту 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Не согласившись с данным судебным актом, ОАО "Донэнерго" обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда от 22.10.2014 отменить, заявленные требования удовлетворить. В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что в действующем законодательстве отсутствуют нормы, ограничивающие количество пломб и знаков визуального контроля, устанавливаемых на приборе учета. В настоящем случае имело место разрушение антимагнитного индикатора антимагнитной пломбы путем воздействия магнитом, что само по себе является вмешательством в работу прибора учета. Выявленное нарушение является достаточным для квалификации потребления электроэнергии как безучетного. Указание в расчете неправильного наименования прибора учета является технической ошибкой. Отсутствие в акте даты предыдущей проверки не влияет на сам факт безучетного потребления. Указание в расчете максимальной мощности 5,1 кВт обусловлено тем, что при установке антимагнитной пломбы проведены измерения, в результате которых выявлено превышение максимально разрешенной мощности потребляемой электроэнергии.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" указывает, что истец необоснованно квалифицирует объем электроэнергии, поставленный потребителю в период с 01.09.2013 по 30.09.2013 в качестве безучетно потребленного.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО "Донэнерго", ЗАО "Донэнергосбыт" (правопреемник - ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго"), и ОАО "Донэнерго" заключен договор N 14-УП/2012/10/37 ОДР от 12.01.2012 на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности по сетям ОАО "Донэнерго" и купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь.

Согласно п. 1.2 договора заказчик заключает настоящий договор в интересах потребителей, которым в соответствии с ранее заключенными договорами энергоснабжения заказчик обязан организовать передачу электроэнергии.

В соответствии с п. 2.1 договора исполнитель (ОАО "Донэнерго") обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а заказчик обязуется оплатить их в порядке, установленном настоящим договором.

Сотрудниками филиала ОАО "Донэнерго" Шахтинские межрайонные электрические сети 06.08.2013 проведена плановая проверка и установлена пломба на средство учета на объекте (магазин), расположенном по адресу: г. Красный Сулин, ул. Гагарина, который принадлежит потребителю ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" - ИП Кошлякову А.В.

В результате проверки, проведенной представителями филиала ОАО "Донэнерго" Шахтинские межрайонные электрические сети 30.09.2013, выявлен факт нарушения антимагнитной пломбы, о чем составлен акт N 11/116 о неучтенном потреблении электрической энергии потребителем ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго" - ИП Кошляковым А.В.

На основании указанного акта истцом произведен расчет количества неучтенного потребления электроэнергии, согласно которому дополнительной оплате подлежит неучтенное потребление электроэнергии за сентябрь 2013 года в объеме 3672 кВт.ч.

Поскольку из предъявленных к оплате 3672 кВт.ч., ответчик оплатил только 1849 кВт.ч., неоплаченными остались 1823 кВт.ч., ОАО "Донэнерго" обратилось в суд с настоящими требованиями.

В судебном заседании представитель ответчика просил оставить судебный акт без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса).

В силу статьи 543 Гражданского кодекса абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным данным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему - поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Согласно пункту 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии (далее - стоимость объема безучетного потребления) рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Оценив представленный истцом акт от 30.09.2013 N 11/116, суд пришел к выводу о доказанности факта безучетного потребления ответчиком электроэнергии.

Согласно подпункту 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996 средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В акте от 30.09.2013 N 11/116 указано на выявление разрушения антимагнитного индикатора антимагнитной пломбы N А-04863.

При этом из акта от 30.09.2013 N 11/116 следует, что ранее установленные контрольные пломбы (в том числе пломбы энергоснабжающей организации N 0033562138, N 2077221) не нарушены. Сведения о вмешательстве в корпус прибора учета или в его работу в акте также не указаны.

В представленном акте безучетного потребления электроэнергии не указано, имеются ли со стороны абонента нарушения схемы подсоединения прибора учета, каким способом выявлены нарушения в виде неучтенного потребления электроэнергии. Само по себе нарушение антимагнитной пломбы не влияет на достоверность учетных показаний дополнительно опломбированного прибора учета потребленной электроэнергии. В связи с этим при отсутствии иных доказательств неправомерных действий потребителя, связанных с организацией работы узла учета электроэнергии, и при наличии исправных пломб на приборе учета, установленных сбытовой организацией, отсутствуют указанные обществом основания для применения к расчетам сторон правил о безучетном потреблении электроэнергии.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 августа 2013 года по делу N А25-1211/2012.

Поскольку общество не представило надлежащие доказательства нарушения со стороны абонента вышеуказанных обязанностей, это исключает применение к нему специального порядка определения объема потребленной электроэнергии.

Кроме того, проверив представленный истцом расчет, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о несоответствии указанного расчета пункту 195 Основных положений N 442. Так, в акте N 11/116 от 30.09.13 указан прибор учета Меркурий 20.15 N 00335621, который не являлся расчетным на момент составления акта; в акте N11/116 от 30.09.2013 не указана дата предыдущей проверки прибора учета; расчет объема электроэнергии произведен с нарушением подпункта "а" пункта 1 Приложения N 3 к Основным положениям: ОАО "Донэнерго" использовало в расчете максимальную мощность 5,1 кВт, отличную от максимальной мощности 2,2 кВт, указанной в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 02.12.2008 и в приложении N 2 к договору энергоснабжения N8136 от 01.01.2006; указано время работы токоприемников - 24 часа в сутки вместо 12 часов в сутки, согласованных с потребителем в приложении N 2 к договору энергоснабжения N 8136 от 01.01.2006.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы в отношении правильности расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии не опровергают выявленные судом при проверке расчета нарушения.

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения апелляционной инстанцией не установлено.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации составляет 2 000 руб. и подлежит взысканию с истца в доход федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.10.2014 по делу N А53-13560/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества "Донэнерго" в доход федерального бюджета 2 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Т.Р. Фахретдинов

Судьи

Н.Н. Мисник О.Х. Тимченко