Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2015 г. N 15АП-21931/14

город Ростов-на-Дону

22 января 2015 г.

дело N А32-20339/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: извещено, не явился;

от ответчика: извещено, не явился;

от третьего лица: извещено, не явился

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" " Ейскэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 12.11.2014 по делу N А32-20339/2014

по иску ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" " Ейскэнергосбыт"

к ответчику - ООО "НАВИГАТОР"

при участии третьего лица - ОАО "НЭСК-электросети" в лице филиала "Ейскэлектросеть"

о взыскании задолженности

принятое в составе судьи Березовской С.В.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края", г.Краснодар в лице филиала ОАО "НЭСК "Ейскэнергосбыт", г.Ейск, Краснодарского края обратилась с иском к ООО "НАВИГАТОР", г.Ейск, Краснодарского края о взыскании 178459 руб. 45 коп. стоимости неучтенной электроэнергии.

Решением суда от 12.11.2014 в иске отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обжаловал его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель указывает на то, что в акте от 12.02.2014 представитель потребителя не отказывает от его подписания, присутствовал при его составлении, обеспечил доступ к прибору учета, суд буквально трактует п. 193 Постановления N 442.

В судебное заседание лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили. В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

От ответчика поступило ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы. От истца поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (гарантирующий поставщик) и ООО "НАВИГАТОР" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1027 от 01.12.2010, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) Актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные Сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, который обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии Согласно п. п. 2.2.3., 2.2.5. договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 (одного) раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности). Составлять акты о неучтенном потреблении электроэнергии.

Из материалов дела следует, что в феврале 2014 года представители ОАО "НЭСК-электросети" провели проверку работы приборов учета электроэнергии потребителя по адресу: г. Ейск, ул. Красная, 53/3.

По результатам проверки составлен акт N 01181 от 12.02.2014 о неучтенном потреблении электроэнергии, которым выявлено отсутствие на корпусе счетчика антимагнитных наклеек. В акте указано, что представитель потребителя Самойлова М.В. от подписи отказался. В акте имеется объяснение указанного представителя о том, что помещение биллиардной принято им от арендатора Филиньева А.В. 10.01.2014. До этого ключи от электрощитовой были у него.

По факту безучетного потребления электроэнергии за период с 15.07.2013 по 12.02.2014 истцом к уплате доначислено 178459 руб. 45 коп. из расчета фактической мощности энергопринимающих устройств, которая составила 29170 кВт/ч.

Поскольку ответчиком до настоящего времени указанная сумма не оплачена, истец обратился в суд с данным иском.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что исковые требования не подлежат удовлетворению.

В силу абзаца 3 пункта 1 статьи 21 ФЗ N 35-ФЗ от 21.02.2003 "Об электроэнергетике" к полномочиям Правительства Российской Федерации отнесено утверждение Основных положений функционирования розничных рынков.

Согласно п. 192 Постановлению Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 "О функционирования розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В соответствии с п. 193 Постановления N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2-х незаинтересованных лиц.

Из буквального содержания указанных положений Постановления N442 следует обязательное участие представителя потребителя в составлении акта, либо наличие доказательств извещения потребителя о времени и месте проведения проверки, а также участие 2-х незаинтересованных представителей при отказе представителя потребителя от участия или в подписании акта.

Согласно материалам дела, истцом был составлен акт N 01181 от 12.02.2014 о неучтенном потреблении электроэнергии, на общую сумму 178459 руб. 45 коп. Данный акт имеет указание на отказ от подписи представителя потребителя. Однако, рассматриваемый акт составлен без участия двух незаинтересованных лиц.

Кроме того, истцом не представлены сведения, свидетельствующие об извещении потребителя о способе и месте совершения проверки; отсутствуют доказательства извещения потребителя о выявленном факте, в связи с чем, потребитель был лишен права представить свои возражения.

С учетом вышеизложенного, несоблюдение обязанной стороной Правил N 442 при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии влечет за собой негативные последствия в виде квалификации такого документа в качестве недопустимого доказательства, полученного с нарушением закона, в связи с чем, суд обоснованно не принял в качестве надлежащего доказательства оспариваемый акт проведения проверки, как составленный с нарушением императивных требований Правил N 442, предъявляемых к его составлению.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

Истец, в нарушение требований совокупности статей 65, 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, иных документов, подтверждающих факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком, в материалы дела не представил.

В соответствии с положениями частей 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

В связи с изложенным, указанный акт N 01181 от 12.02.2014, не может являться основанием для расчетов бездоговорного потребления, и не может быть признан надлежащим доказательством, позволяющим удовлетворить заявленные требования.

Подобные акты составляются для целей документального оформления выявленного энергоснабжающей организацией незаконного действия потребителя электрической энергии - пользования электрической энергией, минуя приборы учета, по показаниям которых должно определяться количество принятой потребителем энергии, подлежащее оплате.

Акты о безучетном потреблении энергии не могут быть признаны сделками, поскольку они не направлены на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, а фиксируют факт неправомерного поведения потребителей электрической энергии, которое влечет наступление последствий, предусмотренных законом или договором.

В силу статей 153 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка - действие правомерное, безучетное потребление электрической энергии - действие неправомерное. Акт о безучетном потреблении электрической энергии - не способ заключения договора (сделки), а документ, фиксирующий выявленное неправомерное действие потребителя энергии.

Допущенные истцом нарушения при оформлении акта о безучетном потреблении электроэнергии N 01181 от 12.02.2014 в части отсутствия подписей двух заинтересованных лиц являются самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении настоящего иска. При таких обстоятельствах, в иске отказано правомерно.

Доводы жалобы о буквальной трактовке судом п. 193 Правил N 442 не основаны на нормах права.

Судом первой инстанции правильно применены положения Правил, истцом не доказан факт безучетного потребления электроэнергии со стороны ответчика в указанный выше период, не соблюдены требования Правил, на основании чего суд пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для взыскания с истца стоимости безучетного потребления электроэнергии.

Таким образом, оценивая имеющиеся в материалах дела доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что податель жалобы не представил доказательств, подтверждающие доводы о наличии оснований для отмены оспариваемого решения.

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, по жалобе возлагаются на истца.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 12.11.2014 по делу N А32-20339/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Ю.И. Баранова

Судьи

В.В. Ванин И.В. Пономарева