Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 января 2015 г. N 15АП-23092/14

город Ростов-на-Дону

26 января 2015 г.

дело N А32-13501/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 19 января 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 января 2015 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Мисника Н.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания Ильенко А.О.,

при участии:

от истца: Одинцова Ирина Владимировна по доверенности от 13.12.2014

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья "Уютный дом"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.10.2014 по делу N А32-13501/2014

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к товариществу собственников жилья "Уютный дом"

при участии третьего лица: открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" "Краснодарэлектросеть"

о взыскании задолженности, принятое судьей Нигоевым Р.А.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - ОАО "НЭСК Краснодарского края", общество, истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к товариществу собственников жилья "Уютный дом" (далее - ТСЖ "Уютный дом", ответчик) о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии в сумме 245 941,89 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "НЭСК-электросети" "Краснодарэлектросеть".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 27.10.2014 исковые требования удовлетворены в полном объеме. Судебный акт мотивирован тем, что факт безучетного потребления электроэнергии подтвержден материалами дела.

Не согласившись с данным судебным актом, ТСЖ "Уютный дом" обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда от 27.10.2014 отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать. В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что акт о безучетном потреблении электроэнергии N 01441 от 25.06.2013 составлен с нарушением требований Закона в отсутствие представителя ТСЖ. О составлении акта товарищество не уведомлялось, акт и расчет ответчику не были вручены в установленный Законом срок. Отметка в акте об отказе представителя ТСЖ от его подписания не является доказательством присутствия при составлении акта уполномоченного представителя ТСЖ. В акте не указаны способ и место осуществления безучетного потребления электроэнергии, не указано каким образом пломба была сфальсифицирована. Экспертиза пломбы не проводилась. Доказательства вмешательства ответчика в работу прибора учета не представлены.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "НЭСК Краснодарского края" просит решение суда оставить без изменения, указывая, что фальсификация пломбы установлена на основании визуального сравнения оригинальных пломб государственного поверителя с пломбами, которые установлены на счетчике потребителя.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 04.05.2009 между ОАО "НЭСК Краснодарского края" (гарантирующий поставщик) и ТСЖ "Уютный дом" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 8053, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в необходимом объеме, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителю, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (п. 1.1. договора).

В соответствии с п. 7.1 договора названный договор действует с 04.05.2009 по 31.12.2009 и считается ежегодно пролонгированным на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия от одной из сторон не поступит заявление о расторжении, оформленное в установленном порядке.

В соответствии с пунктом 2.2.3 договора гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа не чаще 1 (одного) раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности).

Согласно пунктам 2.2.4. - 2.2.5 договора гарантирующий поставщик самостоятельно либо с привлечением сетевой организации вправе составлять акты о неучтенном потреблении электрической энергии, производить на основании составленных актов о неучтенном потреблении электрической энергии расчёт количества принятой потребителем электроэнергии расчетным способом, предусмотренным законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 25.06.2013 сетевым филиалом - третьим лицом по настоящему делу была проведена проверка схемы учета электроэнергии у потребителя ТСЖ "Уютный дом" и выявлено нарушение пломбы, о чем составлен акт N 01441 о неучтенном потреблении электрической энергии.

На основании указанного акта истцом произведен расчет количества неучтенного потребления электроэнергии, согласно которому дополнительной оплате подлежит неучтенное потребление электроэнергии в объеме 76 143 кВт.ч.

Поскольку предъявленная ответчику к оплате задолженность за электроэнергию (претензии от 08.08.2013, 12.02.2014) ответчиком не была оплачена, ОАО "НЭСК Краснодарского края" обратилось в суд с настоящими требованиями.

В судебном заседании представитель истца просил оставить судебный акт без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса).

В силу статьи 543 Гражданского кодекса абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным данным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Согласно пункту 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данного документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 данного документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему - поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 указанного документа.

Согласно пункту 84 Основных положений стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Оценив представленный истцом акт от 25.06.2013 N 01441, суд пришел к выводу о доказанности факта безучетного потребления ответчиком электроэнергии.

Согласно подпункту 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996 средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

В акте от 25.06.2013 N 01441 указано на выявление факта нарушения пломбы государственного поверителя (II-Аь-2007 г.), установленной на приборе учета электрической энергии ЦЭ 6803В 2007 г.в., заводской номер 0711370502903529, что свидетельствует о вмешательстве потребителя.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на нарушение истцом порядка составления указанного акта, выразившегося в неуведомлении товарищества о его составлении, не принимается судом апелляционной инстанции.

В акте от 25.06.2013 N 01441 имеется указание на то, что он составлен в присутствии представителя потребителя, который отказался от подписания акта, что подтверждается подписями двух незаинтересованных лиц. Кроме того, нормами Основных положений не предусмотрена обязанность заблаговременного уведомления потребителя о проведении проверки на предмет выявления фактов безучетного потребления электроэнергии.

Довод общества о непроведении экспертизы пломбы на предмет вмешательства апелляционным судом отклоняется. Поскольку для установления указанного факта с учетом повреждения пломбы, не требовалось специальных знаний.

Фальсификация пломбы установлена специалистом истца на основании визуального сравнения оригинальных пломб государственного поверителя с пломбами, которые установлены на счетчике потребителя. Так, на пломбе потребителя не соответствовал оттиск обозначения стандарта "Ст", расположенный в нижней части пломбы. На пломбе государственного поверителя, установленной на приборе учета ответчика, отсутствует переход в соединении букв "С" и "т", тогда как на оригинальной пломбе государственного поверителя буква "т" находится на расстоянии от нижней части буквы "С". Также проверяющим установлено изменение общего шрифта в сторону увеличения по всем обозначениям.

Исходя из содержания понятия безучетного потребления, приведенного в Основных положениях, нарушение (повреждение) пломбы является достаточным признаком для квалификации потребления в качестве безучетного.

Представленный истцом расчет проверен судом и признан обоснованным.

При таких обстоятельствах основания для удовлетворения апелляционных жалоб отсутствуют.

От не привлеченного к участию в деле лица Айвазяна Левона Эдуардовича поступили ходатайство об отложении судебного разбирательства и заявление о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора. Ходатайство об отложении судебного разбирательства отклонено протокольным определением апелляционного суда, поскольку не обосновано уважительными причинами. Заявитель ходатайства указал, что подготовил апелляционную жалобу, однако таковая к моменту судебного заседания апелляционного суда в суд не поступила. Вместо апелляционной жалобы с ходатайством о восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы Айвазян Л.Э. представил в суд заявление о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица и ходатайство об отложении судебного разбирательства. При таких обстоятельствах, оснований для отложения судебного разбирательства апелляционный суд не усмотрел, что не исключает отложения судебного разбирательства в случае удовлетворения заявления указанного лица о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица.

В обоснование заявления о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора (далее - ходатайство о привлечении третьим лицом), заявитель указал, что в спорный период являлся председателем ТСЖ "Уютный дом", что влечет возможность предъявления к нему иска со стороны товарищества о взыскании убытков. При этом в заявлении указал, что такой иск уже был предъявлен в Советский районный суд города Краснодара, однако производство по делу было приостановлено, впоследствии иск оставлен без рассмотрения. Указанную информацию подтверждает приложенной к заявлению распечаткой сведений о движении в указанном суде гражданского дела N 2-2819/2014: 10.09.2014 иск оставлен без рассмотрения.

Таким образом, доводы заявителя в настоящее время основаны на предположении о возможном предъявлении к нему иска. Судебным актом по настоящему делу какие-либо права и обязанности гражданина Айвазяна Л.Э. по отношению к сторонам установлены не были. Решение суда первой инстанции по настоящему делу не является для него преюдициальным судебным актом. Иной вывод влечет необходимость привлечения к участию в любом деле о взыскании с юридического лица задолженности лиц, выполняющих в них функции единоличного исполнительного органа, что, очевидно, является избыточным.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

в удовлетворении заявления Айвазяна Левона Эдуардовича о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, отказать.

Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.10.2014 по делу N А32-13501/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Т.Р. Фахретдинов

Судьи

Н.Н. Мисник О.Х. Тимченко